مجله علمی: آموزش ها - راه‌کارها - ترفندها و تکنیک‌های کاربردی

خانهموضوعاتآرشیوهاآخرین نظرات
دانلود پایان نامه ارشد رشته حقوق : تعهد به دادن اطلاعات در نظام حقوقی ایران و کامن‌لو
ارسال شده در 16 فروردین 1399 توسط فاطمه کرمانی در بدون موضوع

گرایش : خصوصی

عنوان :  تعهد به دادن اطلاعات در نظام حقوقی ایران و کامن‌لو

دانشگاه حقوق و علوم سیاسی

پایان‌نامه­ی کارشناسی ارشد در رشته‌ی حقوق- خصوصی  

تعهد به دادن اطلاعات در نظام حقوقی ایران و کامن‌لو

 

استاد راهنما

دکتر محمد علی خورسندیان




چکیده
سرعت رشد اطلاعات و پیچیدگی محصولات صنعتی دانستن را به نیاز اساسی همه اقشار جامعه تبدیل نموده است به گونه ای که در اغلب اوقات این مسئله با جان وسلامتی افراد سرو کار دارد .موضوع این رساله اثبات وجود تعهد اطلاع رسانی بر دوش متخصصین و آثار نقض این وظیفه بر قراردادها و بررسی مبانی جبران خساراتی است که در نتیجه آن ایجاد می گردد، در نظام حقوقی ایران و کامن لو می باشد.
مساله اصلی تحقیق این است که چگونه می توان در روابط قراردادی وغیر قراردادی یک فرد را ملزم به اطلاع رسانی به دیگری نمود و به دلیل نقض آن معامله را باطل یا قابل ابطال دانست؛ یا او را وادار به جبران خسارات وارده در اثر ناآگاهی متعهدله نمود.
در این رساله در حقوق داخلی تعهد به اطلاع رسانی را بسته به نوع اطلاعات بررسی می نماییم، آنجا که عدم ارایه اطلاعات باعث عدم تحقق تسلیم عرفی شود ضمانت اجراهای عدم تسلیم را برآن بار می نماییم وآنجا که ناآگاهی عیب مبیع است بر اساس نظریه شرط ضمنی سلامت مبیع آن را توجیه می کنیم و در روابط غیر قراردادی با ارایه معنایی متفاوت از معنای مرسوم تسبیب لزوم ارایه اطلاعات بردوش متخصصین و افراد مطلع می نهیم . در نظام کامن لو این تعهد به صورت شرط ضمنی قانونی و مسئولیت محض در آمده و دارای اثر پیشگیرانه بیشتری می باشد.
واژگان کلیدی:
تعهد، ارائه اطلاعات، تسلیم، روابط قراردادی، روابط غیرقراردادی، مسئولیت محض.
فهرست مطالب
عنوان                                                                                                                      صفحه
فصل اول: مقدمه
اهمیت و ضرورت موضوع. ۲
مسأله تحقیق. ۳
روش تحقیق. ۳
نتایج اجمالی تحقیق ۴
مبحث اول:مفهوم حقوقی تعهد به دادن اطلاعات و انواع آن. ۴
گفتار اول: مفهوم تعهد به دادن اطلاعات ۴
گفتار دوم: موجبات ضرورت در ارائه اطلاعات ۵
گفتار سوم: انواع تعهد به دادن اطلاعات. ۶
بند اول:تقسیم بندی بر اساس انواع اطلاعات. ۷
الف:اعلام عیوب. ۷
ب:دستورها و تعلیمات. ۷
ج:اخطارها ۷
بند دوم:تقسیم بندی بر اساس اهمیت اطلاعات. ۸
الف:تعهد به دادن اطلاعات کلی و ساده . ۸
ب:تعهد به دادن اطلاعات راجع به خطرات احتمالی. ۸
ج:تعهد به دادن اطلاعات مشاوره ای. ۹
بند سوم:تقسیم بندی بر اساس زمان ارائه اطلاعات ۱۰
الف:قبل از انعقاد قرارداد. ۱۰
ب:هنگام اجرای قرارداد. ۱۰
ج:بعد از انعقاد قرارداد و تسلیم کالا یا انجام خدمت . ۱۱
مبحث دوم: مفاهیم مرتبط با تعهد به دادن اطلاعات ۱۲
گفتار اول:اظهار خلاف واقع ۱۲
عنوان                                                                                                                      صفحه
گفتار دوم:  تدلیس. ۱۴
بند اول:تصریه. ۱۷
بند دوم:غش الخفی. ۱۷
بند سوم:تدلیس الماشطه ۱۷
گفتار سوم:نجش ۱۸
مبحث سوم : تاریخچه تعهد به دادن اطلاعات. ۱۹
گفتار اول:دکترین آگاه باش خریدار. ۲۲
گفتار دوم:تعدیل دکترین آگاه باش خریدار. ۲۲
گفتار سوم:دکترین تضمین ضمنی ۲۴
گفتار چهارم:دکترین مسئولیت محض. ۲۶
فصل دوم :‌مبانی تعهد به دادن اطلاعات
مبحث اول: مبانی تعهد به دادن اطلاعات در روابط قراردادی. ۳۰
گفتار اول :  تعهد به دادن اطلاعات بر مبنای تسلیم ۳۰
بند اول :‌ مفهوم  تسلیم ۳۰
بند دوم :کیفیت تسلیم . ۳۲
بند سوم: مبنای تسلیم. ۳۳
نتیجه بحث ۳۴
گفتار دوم:تعهد به دادن اطلاعات بر مبنای مطابقت کالا با قرارداد. ۳۵
بند اول:مفهوم و اقسام مطابقت کالا با قرارداد. ۳۶
الف : مفهوم مطابقت کالا با قرارداد. ۳۶
ب: اقسام مطابقت کالا با قرارداد ۳۷
۱:مطابقت مادی کالا با قرارداد. ۳۷
۲:مطابقت حقوقی کالا با قرارداد. ۳۹
بند دوم : مطابقت با تضمینهای صریح و ضمنی. ۴۰
الف : مطابقت با تضمین‌های صریح ۴۱
ب: مطابقت با تضمینهای ضمنی. ۴۴
نتیجه‌‌ی بحث . ۴۵
گفتار سوم:تعهد به دادن اطلاعات بر مبنای شرط ضمنی. ۴۶
بنداول:مفهوم و اقسام شرط ضمنی در فقه امامیه و حقوق ایران ۴۷
عنوان                                                                                                                      صفحه
الف: مفهوم شرط ضمنی ۴۷
ب :اقسام شرط ضمنی ۴۸
۱:شرط ضمنی بنایی : ۴۸
 ۲ : شرط ضمنی عرفی :‌. ۴۹
۱-۲ :معنا و مفهوم عرف و قلمرو آن. ۴۹
۲-۲ : مفهوم و شرایط استناد به شرط ضمنی عرفی : ۵۰
۱-۲-۲ :مفهوم شرط ضمنی عرفی ۵۰
۲-۲-۲: شرایط استناد به شرط ضمنی عرفی ۵۰
۳-۲-۲:جواز مجهول بودن شرط ضمنی عرفی ۵۰
بند دوم:مفهوم و اقسام شرط ضمنی در نظام حقوقی کامن لو ۵۱
الف:مفهوم شرط ضمنی در نظام حقوقی کامن لو ۵۴
ب:اقسام شرط ضمنی در نظام حقوقی کامن لو. ۵۴
۱:شرط ضمنی عرفی ۵۴
۲:شرط ضمنی قانونی. ۵۵
۳:شرط ضمنی قضایی. ۵۷
نتیجه‌ی بحث ۶۰
گفتار چهارم:تعهد به دادن اطلاعات بر مبنای حسن نیت و انصاف. ۶۱
بند اول:مفهوم حسن نیت. ۶۳
بند دوم:حسن نیت در نظام حقوقی کامن لو ۶۳
بند سوم:مفهوم انصاف . ۶۵
الف:تاریخچه انصاف ۶۷
ب:تعریف انصاف ۶۸
ج:قواعد انصاف: ۶۸
بند چهارم:جایگاه حسن نیت و انصاف در نظام حقوقی ایران و فقه امامیه. ۶۹
الف: جایگاه حسن نیت و انصاف در نظام حقوقی ایران. ۶۹
ب: جایگاه حسن نیت و انصاف در فقه امامیه. ۷۰
بند پنجم:اصل حداکثر حسن نیت ۷۲
نتیجه‌ی بحث . ۷۵
مبحث دوم:مبانی تعهد به دادن اطلاعات در روابط غیر قراردادی ۷۶
گفتار اول:تعهد به دادن اطلاعات بر مبنای لزوم حفظ جان افراد. ۷۶
عنوان                                                                                                                      صفحه
گفتار دوم: تعهد به دادن اطلاعات بر مبنای تضمین ایمنی کالا در برابر عموم. ۸۰
گفتار سوم: تعهد به دادن اطلاعات بر مبنای مقررات حکومتی ۸۲
بند اول:مقررات قانونی در نظام کامن لو. ۸۲
بند دوم:مقررات قانونی در نظام حقوقی ایران . ۸۳
الف:مواد قانونی در رابطه با ضرورت اطلاع رسانی کامل و صحیح ۸۳
ب:مواد قانونی راجع به عدم ارائه اطلاعات غلط و ناقص. ۸۴
نتیجه‌ی بحث . ۸۵
فصل سوم:آثار تعهد به دادن اطلاعات
مبحث اول: آثار تعهد به دادن اطلاعات در روابط قراردادی. ۸۷
گفتار اول:نقض مثبت و منفی تعهد به دادن اطلاعات. ۸۸
بند اول:نقض مثبت تعهد به دادن اطلاعات ۸۸
الف:ارائه اطلاعات ناقص. ۸۸
ب:ارائه اطلاعات نادرست . ۸۸
بند دوم:نقض منفی تعهد به دادن اطلاعات ۸۹
الف:عدم افشای اطلاعات ۸۹
ب:کتمان حقیقت. ۹۰
گفتار دوم:ضمانت اجرای نقض تعهد به دادن اطلاعات ۹۱
بند اول: اجرای نقض تعهد به دادن اطلاعات بر مبنای تسلیم ۹۱
الف:تغییر وضعیت بایع ۹۱
ب:تلف قبل از تسلیم. ۹۲
ج:اجبار به تسلیم . ۹۲
د:فسخ. ۹۳
هـ: پرداخت خسارت ۹۴
بند دوم:ضمانت اجرای نقض تعهد به دادن اطلاعات بر مبنای شرط ضمنی. ۹۵
الف:شرط صفت . ۹۶
ب:شرط نتیجه ۹۷
ج:شرط فعل. ۹۸
۱:شرط فعل مثبت ۹۸
۲:شرط فعل منفی. ۹۸
عنوان                                                                                                                      صفحه
بند سوم:ضمانت اجرای نقض تعهد به دادن اطلاعات بر مبنای
حسن نیت و انصاف. ۱۰۰
الف:پایان دادن به قرارداد ۱۰۱
ب:جبران خسارت. ۱۰۲
گفتار سوم:مصادیق نقض تعهد به دادن اطلاعات در روابط قراردادی. ۱۰۴
بند اول:تدلیس ۱۰۴
الف: ارکان تدلیس ۱۰۵
ب:تدلیس و نقض مثبت تعهد به دادن اطلاعات. ۱۰۵
ج: تدلیس و نقض منفی تعهد به دادن اطلاعات. ۱۰۶
بند دوم:سوء عرضه ۱۰۷
بند سوم: عدم مطابقت کالا با قرارداد ۱۰۸
الف:عدم مطابقت مادی. ۱۰۸
۱:مطابقت از حیث مقدار و ضمانت اجرای آن . ۱۰۸
۲: مطابقت از حیث جنس و ضمانت اجرای آن ۱۰۹
۳: مطابقت از حیث وصف و ضمانت اجرای آن. ۱۱۰
ب:عدم مطابقت حقوقی ۱۱۱
مبحث دوم:آثار تعهد به دادن اطلاعات در روابط غیر قراردادی. ۱۱۲
گفتار اول:مبانی مسئولیت ناشی از عدم ارائه اطلاعات. ۱۱۲
بند اول:مسئولیت بر مبنای تقصیر. ۱۱۲
بند دوم: مسئولیت بر مبنای تسبیب ۱۱۴
بند سوم: مسئولیت بر مبنای نظریه مسئولیت محض ۱۱۸
گفتار دوم:قوانین موضوعه در رابطه با تعهد به دادن اطلاعات
 در روابط غیر قراردادی ۱۲۱
بند اول:قانون نظام صنفی کشور مصوب ۱۳۸۲ ۱۲۱
بند دوم:قانون حمایت از مصرف کنندگان مصوب ۱۳۸۸ ۱۲۲
بند سوم:قانون تجارت الکترونیک مصوب ۱۳۸۲ ۱۲۳
بند چهارم:قانون تعزیرات حکومتی امور بهداشتی و درمانی مصوب ۱۳۶۷ ۱۲۶
بند پنجم:قانون مواد خوردنی،آشامیدنی و بهداشتی مصوب ۱۳۴۶ ۱۲۶
نتیجه گیری ۱۲۸
فهرست منابع و ماخذ ۱۳۲
مقدمه
اهمیت و ضرورت موضوع
گسترش روز ‌افزون اطلاعات و رشد سریع تخصص‌ها موجب گردیده است که مطلع‌ترین افراد جامعه نیز تنها در رشته تخصصی خود اطلاعات داشته باشند و در سایر رشته‌ها و زمینه‌ها نا آگاه و بی اطلاع باشند. به علاوه پیچیدگی محصولات صنعتی بر زندگی روزمره تأثیر بسزایی گذاشته است به طوری که علت بسیاری از مرگ و میر‌های جهان کنونی ناشی از بی اطلاعی افراد غیر متخصص و ناآگاهی آنان از خطراتی است که جهان صنعتی ایجاد نموده است.
سازندگان کالا که در واقع ایجاد کنندگان خطر می باشند قشر مطلع، قوی و ثروتمند جامعه می‌باشند که با ارائه اطلاعات در رابطه با نحوه استفاده، عیوب و خطرات کالا می‌توانند از بسیاری از خسارات پیشگیری نمایند.
در زمینه روابط قراردادی در جهان کنونی در اغلب اوقات آگاهی طرفین معامله نسبت به موضوع قرارداد و امور تخصصی با نابرابری چشم‌گیری همراه است و همین امر موجب عدم تعادل قابل توجهی در قراداد می‌گردد و این عدم تعادل زمینه اصلی طرح و پردازش مسئله تعهد به ارائه اطلاعات را فراهم می‌آورد.
خطرات جامعه صنعتی و محصولات پیچیده آن به هیچ وجه محدود به قرارداد‌های اعتباری افراد نمی گردد و هر فردی از افراد جامعه را تهدید می‌کند. بنابراین محدود کردن تعهد به دادن اطلاعات به روابط قراردادی جوابگوی نیاز جامعه امروزی نخواهد بود. لذا ضرورت ارائه اطلاعات نه تنها در روابط غیر قراردادی وجود دارد بلکه از اهمیت بیشتری نیز برخوردار می‌باشد و ضرورت حفظ جان و مال افراد  توجیه کننده این اهمیت و ضرورت است که این ضرورت مورد توجه قانون‌گذاران اغلب کشور‌های دنیا قرار گرفته است. به این صورت که در تمام مواردی که اقشار مطلع و متخصص خطری را برای عموم افراد جامعه ایجاد می‌نمایند، تعهد به دادن اطلاعات به آن‌ها بار نموده‌اند.
مسأله  تحقیق
در این رساله به دنبال یافتن مبنایی از بین نهاد‌های حقوقی مرسوم و شناخته شده می‌باشیم تا بتوان بر فرد متخصص و آگاه این تعهد را بار نمود که اطلاعات لازم و ضروری اقشار ضعیف جامعه را ارائه نماید و به این وسیله از ورود خسارت به آن‌ها پیشگیری شود. یافتن مبنایی متناسب با نوع اطلاعات ما را در یافتن ضمانت اجرایی جهت نقض این تعهد یاری خواهد نمود و اعمال ضمانت اجرا از خطراتی که سرمایه داران در جهت  منافع خود ایجاد میکنند و موجب ورود خسارات به اقشار ضعیف و بی اطلاع جامعه که جز ندانستن تقصیر دیگری ندارند می شود جلوگیری مینماید.در واقع توجیه حقوقی این تعهد و ضمانت اجرای آن باعث جبران طیف بسیاری گسترده ای از خسارات که به ناحق وارد میشوند ،خواهد شد.

روش تحقیق
در تحقیق حاضر به روش کتابخانه‌ای به نگارش مطالب پرداخته شده است. به این صورت که ابتدا مطالب مربوط به موضوع از کتب، مقالات، رسالات و جزوات جمع‌آوری شده و پس از استخراج مطالب و جمع‌آوری نظرات مختلف حقوقی و فقهی به منظور دستیابی به نتایج مورد نظر به تحلیل آن‌ها پرداخته شده است. علاوه بر این از منابع اینترنتی و رویه قضایی داخلی و خارجی استفاده شده است.
این رساله در سه فصل نگاشته شده است. در فصل اول به کلیات پرداخته شده است و مفهوم، اقسام و تاریخچه موضوع توضیح داده شده است.
در فصل دوم، درصدد یافتن مبنای برای این تعهد بوده‌ایم که در دو مبحث جداگانه روابط قراردادی و غیر قراردادی به بررسی و تحلیل مبانی مختلف پرداخته‌ایم.
در فصل سوم، با بررسی مبانی ارائه شده ضمانت اجراهای این تعهد را در فرض انتخاب هر مبنایی در دو مبحث قراردادی و غیر قراردادی بررسی نموده ایم.
نتایج اجمالی تحقیق
در تحقیق موجود اجمالاً مبنایی که به نظر می‌تواند توجیه‌گر این تعهد باشد لزوم حفظ جان و سلامتی افراد جامعه است و همین مبنا بوده است که قانون‌گذاران کشور‌ها را به وضع قوانینی سخت‌گیرانه  در رابطه با مواد خوردنی ، بهداشتی و دارویی واداشته است، تا علاوه بر حکم به جبران خسارت آن‌جا که ضرری هم در کار نیست و خسارتی وارد نشده است با وضع مجازات‌های کیفری تکلیف ارائه اطلاعات را بر متخصصین و تولید کنندگان تحمیل نمایند.
مبحث اول: مفهوم حقوقی تعهد به دادن اطلاعات وانواع آن
گفتار اول: مفهوم تعهد به دادن اطلاعات
به دلیل پیدایش تنوع در موضوعات قراردادی و ایجاد تخصص­های گوناگون در حوزه کالا و خدمات و در نهایت تخصصی شدن موضوعات قرارداد و چگونگی انعقاد و اجرای آن، عدم تعادل اطلاعات طرفین قرارداد به عنوان یک پیش فرض پذیرفته شده است.[۱]
از طرفی رضایت طرفین قرارداد، شرط اساسی یک قرارداد صحیح است. این رضایت باید به طور ارادی حاصل شده و از هرگونه مانعی مانند اشتباه، تقلب و اجبار به دور باشد. اگر یکی از این موانع در مورد یکی از طرفین یا هر دوی آنها وجود نداشته باشد، رضایت کامل محقق نشده و در نتیجه قرارداد قابل ابطال می­گردد.[۲]
قرآن به وضوح تنها معامله­ای را مجاز می­داند که با رضایت کامل حاصل شده باشد.[۳]
تحقق این رضایت در گرو مبادله اطلاعات کامل و صحیح و به دور از هرگونه فریب و تقلب از موضوع معامله است.
مواردی نیز وجود دارد که قراردادی در کار نمی باشد اما یک شخص حقیقی یا حقوقی ملزم به ارائه اطلاعات میگردد،مصداق بارز آن رابطه تولید کننده و مصرف کننده است،  تنوع و پیچیدگی کالا و خدمات موجود در بازار، استفاده صحیح آن را وابسته به اطلاعاتی نموده که نوعاً در اختیار تولید کننده متخصص است. این اطلاعات، مصرف کننده را در استفاده بهینه از کالا و خدمات راهنمایی و خطرها و آثار جانبی زیان بار آن را گوشزد می­نماید.
پیچیدگی محصولات جدید و محصولات صنعتی، قانونگذاران را وا داشت که تعهدی مبنی بر ارائه اطلاعات لازم جهت استفاده از این محصولات و نیز امتناع از ارائه اطلاعات ناصحیح بر سازندگان و فروشندگان محصولات مزبور تحمیل کنند، و به منظور برخورداری از دانش لازم برای انعقاد قرارداد و ایجاد رضای سالم قراردادی و تحقق هدف متعارف مصرف کننده از تهیه کالا الزاماتی را برای تولید کنندگان و فروشندگان وضع کرده اند. بنابراین تعهد به دادن اطلاعات را می توان اینگونه تعریف نمود:تعهدی قانونی با قراردادی که بر فرد متخصص وآگاه بارمی شود تا اطلاعات لازم وضروری که ندانستن آن نوعا سبب ورود خسارت به غیر متخصص ونا آگاه می شود به طرق متعارف به اطلاع وی برساند.
گفتار دوم: ضرورت در ارائه اطلاعات
وجود عیب از ضرورت­های انکار ناشدنی و دلایل مهم طرح نظریه تعهد به دادن اطلاعات
می­باشد. چنانچه در موضوع تعهد، عیب­های پنهان یا وضعیت معیوب مخفی وجود داشته باشد، به گونه­ای که مصرف کننده با بررسی متعارف و معقول قادر به کشف آن­ها نباشد، عرضه کننده موظف است اطلاعات لازم در خصوص این عیوب را در اختیار مصرف کننده قرار دهد. قصور وی از افشای اطلاعات مزبور، موجب نقض تعهد به دادن اطلاعات می­گردد.[۴]
علاوه بر آن، یکی از اقسام عیب، عیب ناشی از عدم افشای اطلاعات است. یک کالا ممکن است به واسطه عدم ارائه اطلاعات ضروری و مناسب درباره خطرها و زیان­های احتمالی و چگونگی بهره­برداری از آن معیوب محسوب شود.[۵]
یکی دیگر از موجبات ضرورت دادن اطلاعات، وجود خطر در موضوع تعهد می­باشد. بسیاری از کالاهای سالم و فاقد عیب، بدون همراهی اطلاعات مربوط به چگونگی استفاده از آن، ناسالم و خطرناک می­باشند، از این رو عرضه کننده و فروشنده، متعهد به ارائه اطلاعات ضروری و لازم نسبت به خریدار می­باشند.[۶]
نابرابری چشم گیر آگاهی طرفین نسبت به موضوع قرار داد و امور تخصصی مربوطه، در هنگام انعقاد و اجرای آن، موجب بروز عدم تعادل قابل توجه در قرارداد می­گردد. عدم تعادل یاد شده زمینه اصلی طرح و پردازش نظریه تعهد به ارائه اطلاعات را تشکیل می­دهد.
بر مبنای نظریه «تعهد به ارائه اطلاعات» طرفی که بر مبنای پیش فرض یاد شده در قرارداد، آگاه­تر و مطلع­تر از طرف دیگر فرض شده مکلف است، اطلاعات خود نسبت به موضوع قرارداد را در اختیار طرف ناآگاه قرار دهد.[۷]
بنابراین عدم تعادل اطلاعات طرفین قرارداد که ناشی از عواملی از قبیل بالا بودن سن، ضعیف­تر بودن روحیه و نداشتن تخصص ودانش و .می باشد نیز وجود تعهد به ارائه اطلاعات از سوی طرف قوی­تر به طرف ضعیف­تر را توجیه می­نماید.[۸]
در هر حال، تعهد به ارائه اطلاعات در قرارداد اساساً بر عهده متخصص به عنوان مصداق بارز طرف آگاه­تر  قرار می­گیرد.[۹]
در موارد غیر قراردادی ضرورت ارائه اطلاعات از لزوم حفظ جان افراد ناشی میشود در دین مبین اسلام اهمیت حفظ اجتماع و یاری رساندن به یکدیگر بسیار مورد تاکید می‌باشد به گونه‌ای که در قرآن کریم آمده است نجات جان یک انسان مانند زنده کردن همه انسانهاست و کشتن یک انسان مانند کشتن همه انسانهاست[۱۰].

مان

 

 

 


 
نظر دهید »
دانلود پایان نامه ارشد رشته حقوق : بررسی ابعاد حقوقی استخراج گاز از میادین مشترک
ارسال شده در 16 فروردین 1399 توسط فاطمه کرمانی در بدون موضوع

گرایش : بین الملل

عنوان :   بررسی ابعاد حقوقی استخراج گاز از میادین مشترک 

دانشکده حقوق و علوم سیاسی

   پایان‌نامه کارشناسی ارشد در رشته حقوق بین الملل

بررسی ابعاد حقوقی استخراج گاز از میادین مشترک با تاکید بر میادین مشترک ایران

استاد راهنما:

دکتر مردانی





چکیده
جهان امن آینده نیازمند تلاش های صادقانه ی همه ی بازیگران اصلی صحنه بین المللی است. امروزه بسیاری از صاحب نظران مسائل بین المللی تصدیق می کنند که یکی از کانون های جدی تهدید صلح و امنیت بین المللی، منابع طبیعی مشترک از جمله منابع مشترک گاز می باشد. بحث اصلی در مورد ضرورت استقرار اصل کلی لزوم همکاری بین المللی در این مورد است که به دو نتیجه اصلی منتج می شود: تعهد به همکاری برای دستیابی به موافقت نامه ای در مورد یک مخزن مشترک و یا در صورت عدم توفیق در همکاری، تعهد به امتناع متقابل در بهره برداری یکجانبه از مخزن مشترک. این دو تعهد هر چند باعث خلق مبنایی حقوقی برای یک رویکرد تدریجی نسبت به مخازن مشترک می گردد، ولی هنوز نمی توان گفت بهره برداری مشترک فی نفسه و به طور مشخص توسط حقوق بین الملل لازم الاجرا شده است و لذا لازم است برای رسیدن به چنین مطلوبی، اقدامی که مبین اراده سیاسی دولت های درگیر می باشد، در مساله ابراز شود. در بسیاری از توافقنامه های مربوط به چنین مخازنی، موثرترین راه بهره برداری از منبع مشترک گاز، آحادسازی فرامرزی یا بهره برداری اشتراکی است.
ایران دارای۷میدان گازی مشترک می باشد و با اکثر کشورهای شریک، موافقت نامه تحدید حدود منعقد نموده که در آنها به مساله چگونگی مواجهه با میادین مشترک اشاره شده است. با این وجود نمی توان این موافقت نامه ها را کافی و کامل دانست، چه الگوی حقوقی مناسبی را ارائه نمی نمایند و این مهم نیازمند به تدوین قوانین لازم و انعقاد موافقت های مناسب است.
فهرست مطالب
عنوان            صفحه

فصل اول ۱
مقدمه کلی ۲
مبحث اول: تعاریف. ۵
گفتار اول: منابع طبیعی نفت و گاز ۵
بند اول: منابع طبیعی ۵
بند دوم: منابع نفت و گاز ۷
بند سوم: منابع مشترک نفت و گاز ۷
بند چهارم: منابع سیال و غیر سیال ۸
گفتار دوم: ذخائر زیر زمینی نفت و گاز ۸
بند اول: مفهوم و اهمیت. ۸
بند دوم: مخزن گاز ۱۱
بند سوم: میدان گازی ۱۱
بند چهارم: حوضه گازی ۱۱
بند پنجم: منطقه، بلوک، ناحیه. ۱۱
بند ششم: ذخیره ۱۲
بند هفتم: ارزیابی ذخایر مخزن ۱۲
گفتار سوم: انواع و اقسام میادین مشترک. ۱۲
گفتار چهارم: روش های بهره برداری اشتراکی ۱۳
بند اول: یک کاسه سازی یا آحادسازی ۱۳
بند دوم: توسعه اشتراکی مخازن گاز مشترک. ۱۴
مبحث دوم: سابقه و اهمیت موضوع. ۱۴
گفتار اول: اهمیت موضوع. ۱۵
گفتار دوم: سابقه توجه به منابع طبیعی مشترک. ۱۷
گفتار سوم: تلاش ها و اقدامات بین المللی  در مسئله بهره برداری از منابع مشترک. ۲۴
مبحث سوم: مرز بین المللی و منابع مشترگ گاز ۲۶
گفتار اول: انواع مرزها و منابع مشترک. ۲۷
بند اول: منابع مشترک گاز در مرزهای خشکی ۲۸
بند دوم: منابع مشترک گاز در مرزهای دریایی ۲۸
گفتار دوم: تاثیر متقابل منابع گاز مشترک و تحدید حدود مرزها ۳۱
بند اول: منابع گاز مشترک و نقش آن در تحدید حدود مرزی ۳۱
بند دوم: تاثیر تحدید حدود مرزی بر منبع مشترک. ۳۲
بند سوم: ضرورت حفظ وحدت مخزن مشترک. ۳۳
مبحث چهارم: منابع مشترک گازی و نظام های حقوقی ملی و قواعد متداول ۳۴
گفتار اول: منابع مشترک گازی در نظام های حقوق داخلی ۳۵
بند اول: مالکیت بر منابع طبیعی در نظام حقوقی اسلام. ۳۵
بند دوم: مالکیت بر منابع طبیعی در نظام حقوقی ایران ۳۶
بند سوم: نظام حقوقی کشورهای بسیط. ۳۶
بند چهارم: نظام حقوقی کشورهای فدرال ۳۷
گفتار دوم: قواعد متداول در نظام های داخلی و معایب و مزایای آن ۳۸
بند اول: قاعده تبعیت و قاعده حیازت. ۳۸
بند دوم: محدودیت های قاعده حیازت. ۴۰
الف: حقوق مرتبط یا به هم پیوسته. ۴۱
ب : قواعد موضوعه حفاظتی ۴۲
نتیجه گیری ۴۴
فصل دوم: بررسی حقوقی میادین مشترک گاز از منظر حقوق بین الملل  ۴۷
مبحث اول: جایگاه میادین مشترک گاز در منابع اصلی حقوق بین الملل ۴۸
گفتار اول: معاهدات بین المللی مرتبط با میادین مشترک گاز ۴۹
بند اول: معاهدات خاص یا رویه دوجانبه دولت ها در مورد میادین مشترک گاز ۴۹
الف : موافقت نامه های متضمن واگذاری بهره بردرای به یک کشور ۵۰
ب: موافقت نامه های متضمن مشارکت دو کشور در بهره برداری از منبع مشترک. ۵۲
ج : موافقت نامه های بهره بردرای با ایجاد مقام مشترک. ۵۳
د : موافقت نامه های آحادسازی یا یک کاسه سازی ۵۴
بند دوم: معاهدات عام بین المللی مرتبط با میادین مشترک گاز ۵۸
بند سوم: عرف های بین المللی مرتبط با میادین مشترک گاز ۶۱
الف: ارکان عرف بین الملل ۶۱
ب : شکل گیری قاعده عرفی منطقه ای ۶۳
بند سوم: اصول کلی حقوقی مرتبط با میادین مشترک گاز ۶۵
الف: اصل احترام به حاکمیت و تمامیت ارضی ۶۵
ب : اصل حاکمیت دائمی بر منابع طبیعی ۶۷
ج : اصل اعمال حق بدون اضرار به غیر. ۶۸
بند چهارم: رویه مراجع حل و فصل اختلافات بین المللی در مورد میادین مشترک گاز ۶۹
الف: کمیسیون سازش ایسلند – نروژ در قضیه جان ماین ۱۹۸۰. ۶۹
ب : قضایای مطرح شده در دیوان های داوری ۷۰
ج : قضایای مطرح شده در دیوان بین المللی دادگستری ۷۱
گفتار دوم: جایگاه میادین مشترک گاز در منابع فرعی حقوق بین الملل ۷۴
بند اول: قطعنامه های مجمع عمومی ملل متحد در ارتباط با میادین مشترک گاز ۷۵
بند دوم: اقدامات کمیسیون حقوق بین الملل در زمینه میادین مشترک گاز ۷۶
بند سوم: دیدگاه های علمای حقوق بین الملل ۷۸
الف: طرفداران حیازت بین المللی ۷۸
ج : تعهد ناشی از خودداری یا امتناع متقابل ۸۲
نتیجه گیری ۸۷
فصل سوم: منابع گاز مشترک و قالب های حقوقی موجود و قابل توصیه برای بهره برداری مشترک با تاکید بر ایران  ۴۹
مبحث اول: مناطق فاقد تحدید حدود و قالب مناسب برای توسعه میادین مشترک گاز ۹۱
گفتار اول: موافقت نامه ی منطقه توسعه مشترک، ویژگی ها و انواع آن ۹۲
بند اول: ویژگی های موافقت نامه و مزایای آن ۹۲
بند دوم: انواع موافقت نامه های بهره برداری مشترک. ۹۴
گفتار دوم: موافقت نامه های متضمن اعطای امتیاز و وضع مقررات در دست طرف موافقت نامه و مصداق آن  ۹۴
بند اول: موافقت نامه ژاپن – کره جنوبی، مصداقی بارز از این نوع موافقت نامه. ۹۴
بند دوم: شرایط مندرج در موافقت نامه مصداق(ژاپن – کره جنوبی) ۹۵
الف : اختیار اعطای مجوز و وضع مقررات. ۹۶
ب : مدیریت منابع ۱۰۰
ج : آحادسازی یا یکپارچه سازی ۱۰۲
د : مالکیت. ۱۰۳
ﻫ : مالیات. ۱۰۳
و : حقوق قابل اعمال ۱۰۳
ز : آلودگی ۱۰۴
ح : آیین حل و فصل اختلاف. ۱۰۵
گفتار دوم: موافقت نامه های خالق مقام فراملی ۱۰۵
بند اول: ویژگی های کلی موافقت نامه. ۱۰۵
بند دوم: شرایط مندرج در موافقت نامه. ۱۰۶
الف: ایجاد مقام مشترک. ۱۰۶
ب : نظام حقوقی حاکم بر عمل مقام. ۱۰۸
ج : اختیار اعطای مجوز ۱۰۹
د :ایجاد صندوق برای مقام مشترک. ۱۰۹
ﻫ : مالکیت منابع ۱۱۰
و : صلاحیت و قانون حاکم ۱۱۰
ز : آحادسازی ۱۱۱
ح: حل و فصل اختلافات. ۱۱۲
مبحث دوم: موافقت نامه های مناسب برای توسعه منابع مشترک گاز در مناطق مرزی تحدید حدود شده ۱۱۲
گفتار اول: آحادسازی و ویژگی های کلی آن ۱۱۲
بند اول: آحادسازی یا یک کاسه سازی ۱۱۲
بند دوم: سابقه استفاده از آحادسازی ۱۱۳
الف: ایالات متحده امریکا خاستگاه آحادسازی ۱۱۳
ب: آحادسازی در دیگر کشورها ۱۱۷
بند سوم : تفاوت های مقررات حاکم بر آحادسازی در کشورهای مختلف. ۱۱۹
گفتار دوم: اصول مشترک موافقت های آحادسازی بین المللی ۱۱۹
بند اول: قواعد کلی آحادسازی ۱۲۰
الف: منطقه ی آحاد شده(واحد) ۱۲۰
ج : قید عدم خدشه به حقوق حاکمیتی طرفین ۱۲۲
د : مدیریت منطقه. ۱۲۳
ﻫ : تعیین و تقسیم ذخایر. ۱۲۳
و : تعیین و تقسیم مجدد ذخایر. ۱۲۴
ز : تعیین عامل ۱۲۵
بند دوم: قواعد جانبی آحادسازی ۱۲۶
الف : ایمنی و تسهیلات منطقه. ۱۲۶
ب : مالیات. ۱۲۶
ج : امور استخدامی و تامین اجتماعی ۱۲۷
د : جلوگیری از آلودگی ۱۲۷
ﻫ : استفاده از تاسیسات برای عملیات خارج از واحد. ۱۲۷
و : حل و فصل اختلافات. ۱۲۸
ز : سایر موارد. ۱۲۸
مبحث سوم: میادین مشترک گاز ایران و الگوی حقوقی حاکم بر آن ها ۱۲۹
گفتار اول: میادین مشترک گازی ایران ۱۳۰
بند اول: میدان گنبــدلی – ترکمنستان ۱۳۰
بند دوم: پارس جنوبـــی – قطـــــر. ۱۳۱
بند سوم: میدان سلمــان – امارات متحده عربی(ابوظبی) ۱۳۳
بند چهارم: میدان مبــارک- امارات متحده عربی(شارجه) ۱۳۴
بند پنجم: میدان هنــــگام – عمان ۱۳۷
بند ششم: میادین گازی فرزاد B ، A- عربستان سعودی ۱۳۹
بند هفتم: میدان گازی آرش – کویت. ۱۳۹
گفتار دوم: ایران و بهره برداری از میادین مشترک. ۱۴۲
بند اول: الگوی حقوقی بهره برداری از میادین مشترک گازی ایران ۱۴۳
الف: موافقت نامه های تحدید حدود ایران ۱۴۳
ب : میادین مشترک گازی ایران و چگونگی برداشت از آنها ۱۴۵
ج : مدیریت صیانتی در برداشت از مخازن مشترک. ۱۴۹
گفتار سوم: معایب شیوه های بهره برداری از میادین مشترک ایران و راهکارهای پیشنهادی  ۱۵۰
بند اول: معایب شیوه ی بهره برداری از میادین مشترک گازی ایران ۱۵۰
بند دوم: راهکارها و توصیه ها ۱۵۲
نتیجه گیری ۱۵۴
نتیجه گیری کلی. ۱۵۶
منابع ۱۶۱
مقدمه کلی
امروزه انرژی به عنوان یکی از مهمترین پارامترهای حاکم بر معادلات بین المللی و منطقه ای، نقش تأثیرگذاری درارتباطات بین دولت ها ایفا می کند. نیاز دولت ها به انواع مختلف انرژی به خصوص منابع نفت و گاز جهت نیل به اهداف توسعه ای و ایجاد نوعی برتری اقتصادی، نظامی و در نتیجه سیاسی سبب شده است که مسائل مربوط به این نیاز، محور بسیاری از تعاملات و نیز منازعات بین المللی در یک قرن اخیر قرار گیرد. در این میان کشورهای مختلف کوشیده اند تا با حداکثرسازی سهم خود از برداشت منابع هیدروکربوری، اهداف ملی توسعه خود را تسریع بخشند. این سیاست در مورد منابع هیدروکربوری داخلی به دلیل اینکه با یک نگاه ملی در رابطه با برداشت صیانتی و حداکثری از مخازن نفت وگاز همراه می شود، عواید فراوانی نصیب می کند، اما در مورد منابع مشترک به دلیل ورود عوامل دیگر بحث تا اندازه ای متفاوت است.
از سوی دیگر حاکمیت دولتها در حقوق بین الملل به رغم وجود برخی دیدگاه های بحث برانگیز، اصطلاح شناخته شده ای است و عمری به بلندای عمر دولت دارد. یکی از جلوه های این حاکمیت، صلاحیت انحصاری دولتها در بهره برداری از منابع طبیعی واقع در قلمرو آنها اعم از خشکی، دریایی و فضای بالای کشور و به تبع آن بازداشتن دولتهای دیگر از استفاده از آن منابع بدون رضایت دولت اخیر است. از جمله مهم ترین منابع تحت حا کمیت دولتها، مخازن نفت و گاز (انرژی) می باشد. مقصود از منبع، هر ظرف طبیعی است که در آن نفت و گاز یافت شود. استفاده از منبع به جای هر یک از اصطلاحات مخزن، میدان یا حوضه نفتی به علت قابلیت به کارگیری آن به جای هر یک از موارد سه گانه است. در مورد به کارگیری وصف مشترک برای منابع نفت و گاز در حالت طبیعی مناقشه بسیار است. هر دولتی تلاش دارد تا به بهترین شیوه ممکن از این منابع تجدیدناپذیر بهره برداری کرده و عواید حاصل از آن را برای توسعه و بهبود زندگی شهروندان خود به کار گیرد. امروزه با تکنولوژی اکتشاف و استخراج موجود، تقریباً احتمال دستیابی به محلی که با حفاری کم عمق و ساده بتوان به نفت و گاز سرشار رسید، منتفی است. در نتیجه یافتن میادین جدید گاز پر هزینه و توأم با صرف وقت زیاد صورت خواهد گرفت. این واقعیت باعث شده است برخی مسائل اختلافی در مورد میدانهای مشترک که در مرز بین دو یا بیش از دو کشور قرار می گیرد و پیش تر، کمتر مورد توجه بودند، از اهمیت زیادتری برخوردار شوند و بخشی از حقوق بین الملل نفت و گاز را به خود اختصاص دهند.
مبنا و منشأ اختلافات در این موضوع ناشی از طبیعت گاز است. این منابع برخلاف معادن جامد که به آسانی و براساس خطوط مرزی تعیین شده بین کشورها، قابل تقسیم می باشند، به دلیل سیال بودن، مهاجرت می کنند و شکل مخزن خود را می گیرند و با بهره برداری از آن توسط یک دولت ذی نفع در قلمرو سرزمینی خود، کل یا بخش قابل ملاحظه ای از مخزن که در سرزمین کشور مجاور قرار گرفته نیز بدون رضایت آن کشور مورد بهره برداری قرار می گیرد. این عمل با توجه به اصل بنیادین احترام به حاکمیت سرزمینی، وحدت و تمامیت سرزمینی و منع مداخله می تواند نوعی تجاوز خاموش یا پنهان به قلمرو سرزمینی کشور دیگر تلقی شود، از سوی دیگر منع کشور شریک در منبع از بهره برداری از مخزن مشترک نیز به نوبه خود مغایر با همان اصول یا اصول دیگر حقوق بین الملل خواهد بود میادین نفتی و گازی مشترک با توجه به ماهیت سیال قابل برداشت و موجود در مخزن در معرض این تهدید قرار دارند که در صورت عدم برداشت به موقع از میدان و نیز بهره برداری مستمر طرف مقابل، نفت و گاز موجود در بخش تحت حاکمیت یک کشور به سمت مقابل منتقل شده (در اصطلاح فنی مهاجرت کرده) و مورد برداشت کشور همسایه قرار گیرد. لذا علاوه بر نگاه صیانتی و فنی که در مورد میادین هیدروکربوری داخل مورد توجه قرار می گیرد، نگاه رقابتی نیز پیرامون میادین مشترک مطرح می شود و اتفاقا به دلیل مسائل مربوط به امنیت و مصالح ملی غالبا چنین نگاهی غالب  می گردد. نتیجه غلبه این نوع نگاه رقابتی در بهره برداری و برداشت ازمیادین مشترک، پایین آمدن حجم کل سیال قابل برداشت از مخزن برای هر دو یا چند طرف ذینفع (رفتار غیرصیانتی با مخزن) ، افزایش شدید هزینه ها، آلودگی های زیست محیطی و بعضا تنش های سیاسی است. لذا کشورهای مختلف دارای میادین مشترک به ویژه طی پنجاه سال گذشته تلاش کرده اند تا مکانیسم های حقوقی خلاقانه ای را جهت همکاری مشترک و متقابل در بهره برداری از میادین مشترک گاز در راستای کاهش هزینه ها و اصطکاک های تحمیلی و نیز افزایش بهره وری مخازن به کار گیرند، لیکن مجموعه این تلاش ها منجر به ارائه یک الگوی واحد و فراگیر و الزام آور برای کلیه کشورهای دنیا نگردیده است. در این میان دولت ها سعی کرده اند خود الگوهای را برای بهره برداری از میادین مشترک ارائه دهند. از جمله این الگوها می توان به موارد ذیل اشاره کرد:

  1. واگذاری بهره برداری به یک کشور
  2. مشارکت دو کشور در بهره برداری از منبع مشترک
  3. بهره برداری با ایجاد مقام مشترک
  4. بهره برداری بر پایه یکپارچه سازی یا آحادسازی

در این میان ایــــران به عنوان یکی از ۷ کشور برتر در ذخایر نفت درجهان و دومین کشور دارنده منابع گاز طبیعی و موقعیت جغرافیای خاص خود، جایگاه ویژه و منحصر به فردی را دارا می‌باشد که این برتری‌ها می‌تواند موقعیت ایـــران را بیش از پیش حساس کند. ایران دارای حدود ۳۵ میدان نفتی و گازی است. زمانی که در مبحث نفت و گاز صحبت از موقعیت جغرافیایی ایران می‌شود اول مقوله مهم جدای از مبحث ترانزیت انرژی، میادین مشترک گاز ایران با همسایه های خود خواهد بود.
کشور ایران با برخی کشورهای همسایه خود دارای میادین گازی مشترک است. این کشورها عبارتند از: ترکمنستان، عربستان سعودی، کویت، قطر، امارات متحده عربی و عمان.
در حال حاضر حداقل ۷ مخزن مشترک بین ایران و این کشورها وجود دارد. در این بین مخازن مشترک در همجواری کشور ترکمنستان قرار دارد و سایر مخازن در خلیج فارس و دریای عمان واقع‌اند.
در این میادین ایران با کشورهای همسایه خود در زمینه ی شیوه و میزان بهره برداری از منابع نفت و گاز آنها، قراردادهایی را منعقد نموده است که قراردادهای دوجانبه بوده و یک طرف آن ایران و طرف دیگر آن هر کدام از کشورهای همسایه ی هر یک در میدان مشترک هستند.
فصل اول سرآغاز سخن و در واقع ابتدای راه این پژوهش است. بیان و بررسی حقوقی هر موضوعی بدون آشنایی داشتن با موضوع مطروحه و مسائلی که احتمالا در آن ذکر می شود، امکان پذیر نیست. از این روست که ما هم به سیاق معمول و برای آشنایی بهتر با مباحثی که در آینده مطرح می شود به بیان برخی از مفاهیم و تعاریفی از آن ها می پردازیم. همچنین سعی می شود تا با بیان سابقه توجه به این موضوع و اهمیت توجه به آن جایگاهش در عرصه حقوق بین الملل مشخص گردد. در این جا مطالب را در قالب فصل، مبحث، گفتار و بند و . بیان نموده ایم؛ تا مطالب از دسته بندی خاصی پیروی نمایند.
مبحث اول: تعاریف
بحث از منابع طبیعی و شیوه های بهره بردای از آن ها بی نیاز از تعریف و بیان برخی    مفاهیم نخواهد بود و در این میان برخی از مفاهیم از اهمیت بیشتری برخوردارند. در این جا بحث از حیث حقوقی مطرح می شود و از آنجا که مسائل مربوط به نفت و گاز و بهره برداری و استخراج از این منابع، تخصصی و فنّی است و بیان همه ی آن ها مجالی درخور آن را می طلبد؛ بنابراین به ناچار نمی توان تمام تعاریف فنّی و کامل را در اینجا ارائه نمود و باید به بیان اختصاری مفاهیم و اهمیت آن ها اکتفا کرد.

مان

 

 

 


 
نظر دهید »
پایان نامه ارشد رشته حقوق : سیاست جنایی ایران در قلمرو اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی
ارسال شده در 16 فروردین 1399 توسط فاطمه کرمانی در بدون موضوع

گرایش : جزا و جرم شناسی

عنوان :   سیاست جنایی ایران در قلمرو اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی

دانشگاه شیراز

 

دانشکده آموزشهای الکترونیکی

پایان نامه کارشناسی ارشد در رشته حقوق جزا و جرم‌شناسی 

عنوان پایان‌نامه :

سیاست جنایی ایران در قلمرو اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی

 

استاد راهنما:

دکتر فضل‌الله فروغی




چکیده
تدوین‌کنندگان قانون اساسی، ساختار اقتصادی کشور را با تقسیم‌بندی به اقتصاد دولتی، تعاونی و خصوصی در اصول ۴۳ و ۴۴ نهادینه کرده‌اند. اما تا سال ۶۸ به لحاظ مشکلات عمدتاً ناشی از جنگ، بخش تعاونی و خصوصی نتوانست جنبه اجرایی به خود بگیرد. بر همین اساس سیاست جنایی به گسترش اقتصاد دولتی گرایش جدی نشان داد و با تصویب قوانین متعدد از جمله جرم‌انگاری‌ها، واکنش‌های تنبیهی فراوان و ایجاد دستگاه‌های نظارتی گوناگون سعی در پیشگیری و مبارزه با بروز مفاسد اقتصادی نمود لیکن این سیاست‌ها در عمل کارایی لازم را نداشته و شاهد افزایش جرائم اقتصادی و اداری بودیم و سیاست جنایی موجود در بخش‌های خصوصی و تعاونی هم بسیار کمرنگ بود.
هر چند از اصل ۴۴ قانون اساسی به عنوان یک انقلاب اقتصادی و اصل مترقی در کشور یاد می‌شود و در سیاست جنایی اجرای اصل ۴۴ شاهد قوانین ارزنده‌ای در زمینه‌های جرم‌انگاری جهت تسهیل رقابت و حذف انحصار، پیش‌بینی شورای رقابت به عنوان یک نهاد شبه‌قضایی در رسیدگی به رویه‌های ضد رقابتی و از بین بردن بروکراسی اداری و . هستیم ولی از طرف دیگر شاهد موانع و مشکلات مضاعفی در این ساختار اقتصادی خواهیم بود که عدم توجه جدی به رفع آن‌ها چه بسا خصوصی سازی به شکست بیانجامد. حذف جرائم و تخلفات مربوط به دولت و کارکنان آن، حذف سیستم‌های نظارتی و . بخشی از این موانع و مشکلات می‌باشد. زیرا دیدیم که اهرم‌های قانونی در بخش دولتی کفایت لازم را در کاهش جرائم به دنبال نداشت و اینک با حذف  بخشی از این سیاست جنایی موجود چه عاقبتی در انتظار بخش خصوصی که اموال عمومی را در اختیار دارد خواهد بود. این زنگ خطر می‌طلبد که تا دیر نشده با بازکاوی و بازنگری در سیاست جنایی این اصل به یافتن راهکاری مطلوب دست یابیم.
کلید‌واژه: سیاست جنایی، جرم‌انگاری، واکنش، نظارت، خصوصی‌سازی.
فهـرسـت مطالب
عنوان                                                                                                                    صفحه
مقدمه. ۱
فصل اول: کلیات
مبحث اول: تاریخچه اصل ۴۴ قانون اساسی جمهوری اسلامی ایران. ۵
گفتار اول: قبل از انقلاب اسلامی ۷
گفتار دوم: بعد از انقلاب اسلامی. ۹
دوره اول: از تصویب قانون اساسی تا عمل به اصل ۴۴ ۹
دوره دوم: از زمان اجرایی شدن اصل ۴۴ تا کنون ۱۰
الف) فرایند قانونی. ۱۰
فرایند اول: تفکیک وظایف حاکمیتی از تصدی‌گری و لغو معافیت‌های گمرکی. ۱۱
فرایند دوم: اتخاذ سیاست‌های واگذاری سهام دولت. ۱۱
فرایند سوم: نحوه واگذاری سهام دولتی و متعلق به دولت به ایثارگران و کارگران ۱۲
فرایند چهارم: تعیین تکلیف کلیه شرکت‌های بخش دولتی به استثنای شرکت‌های مشمول صدر اصل ۴۴       ۱۲
فرایند پنجم: تعیین چارچوب واگذاری سهام شرکت‌های دولتی و متعلق به دولت ۱۲
فرایند ششم: تعیین روش‌های خصوصی‌سازی، میزان سهام قابل واگذاری ۱۳
ب) فرایند اجرایی ۱۳
مرحله اول: قبل از واگذاری ۱۴
مرحله دوم: حین واگذاری ۱۴
مبحث دوم: مفهوم، جایگاه و قلمرو اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی جمهوری اسلامی ایران ۱۵
گفتار اول: جایگاه اقتصادی مالکیت در شرع و قانون. ۱۶
الف- عامل فطری ۱۷
ب- عامل عقلی ۱۷
ج- عامل اجتماعی ۱۷
گفتار دوم: مفهوم و ماهیت اصل ۴۴ قانون اساسی. ۲۲
الف) تقسیم‌بندی اقتصاد کشور. ۲۵
ب) امکان مشارکت هر سه بخش اقتصادی با یکدیگر. ۲۵
ج) امکان تعیین دامنه و گسترش هر بخش اقتصادی ۲۶
و) تفکیک وظایف حاکمیتی از اعمال تصدی‌گری. ۲۶
هـ) ضرورت واگذاری مالکیت ومدیریت ۲۶
گفتار سوم: شرایط و قلمرو اصل ۴۴ قانون اساسی. ۲۷
مبحث سوم: مفهوم سیاست جنایی ۳۲
۱) سیاست جنایی تقنینی. ۳۳
۲) سیاست جنایی قضایی. ۳۴
۳) سیاست جنایی اجرایی ۳۴
فصل دوم: سیاست جنایی ایران در قلمرو اقتصاد ملی
مقدمه. ۴۰
مبحث اول: سیاست جنایی در قلمرو اقتصاد دولتی. ۴۱
گفتار اول: حوزه قوانین و مقررات. ۴۲
بند اول: جرم‌انگاری. ۴۴
بند دوم: واکنش‌های تنبیهی و ترمیمی ۴۶
گفتار دوم: تأسیسات و نهادهای قضایی. ۴۸
بند اول: مراجع قضایی. ۴۸
بند دوم: مراجع شبه‌قضایی و اداری. ۴۹
گفتار سوم: پذیرش، اشتغال و مدیریت دولتی. ۵۲
گفتار چهارم: نظارت‌های قانونی. ۵۴
بند اول: نظارت درون سازمانی. ۵۶
الف) نظارت اداری. ۵۷
۱) نظارت رئیس جمهور. ۵۷
۲) نظارت وزرا بر عملکرد سازمان و کارکنان اداری کشور ۵۸
۳) نظارت دفاتر بازرسی. ۵۸
۴) نظارت دفاتر حراست ۵۸
ب) نظارت ارشادی (پیشگیری). ۵۹
بند دوم: نظارت برون سازمانی. ۶۰
الف) نظارت مالی. ۶۱
ب) نظارت قضایی ۶۲
ج) نظارت پارلمانی ۶۳
د) نظارت شبه‌قضایی ۶۴
هـ) نظارت همگانی. ۶۴
۱) رسانه‌ها ۶۴
۲) نظارت مردمی ۶۵
مبحث دوم: مفهوم سیاست جنایی در اقتصاد تعاونی ۶۵
گفتار اول: حوزه قوانین و مقررات. ۶۷
بند اول: جرم‌انگاری. ۶۸
بند دوم: واکنش‌های تنبیهی و ترمیمی ۷۰
گفتار دوم: تأسیسات و نهادهای قضایی. ۷۱
بند اول: مراجع قضایی. ۷۱
بند دوم: مراجع شبه‌قضایی و اداری. ۷۲
گفتار سوم: پذیرش، اشتغال و مدیریت تعاونی ۷۳
گفتار چهارم: نظارت‌های قانونی. ۷۵
بند اول: نظارت درون سازمانی. ۷۵
بند دوم:  نظارت برون سازمانی ۷۶
مبحث سوم: مفهوم سیاست جنایی در اقتصاد خصوصی ۷۷
گفتار اول: حوزه قوانین و مقررات. ۷۸
بند اول: جرم‌انگاری. ۷۹
بند دوم: واکنش‌های تنبیهی و ترمیمی ۸۳
گفتار دوم: تأسیسات و نهادهای قضایی. ۸۴
بند اول: مراجع قضایی. ۸۵
بند دوم: مراجع شبه‌قضایی و اداری. ۸۶
گفتار سوم: پذیرش، اشتغال، مدیریت بخش خصوصی. ۸۷
گفتار چهارم: نظارت‌های قانونی. ۹۰
بند اول: نظارت درون سازمانی. ۹۱
بند دوم:  نظارت برون سازمانی ۹۲
فصل سوم: ماهیت و تبعات سیاست جنایی اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی
مقدمه. ۹۵
مبحث اول: حوزه قوانین و مقررات. ۹۶
گفتار اول: جرم‌انگاری. ۹۸
بند اول: جرائم سنتی. ۹۹
بند دوم:  جرائم نوین. ۱۰۰
گفتار دوم: واکنش‌های تنبیهی و ترمیمی ۱۰۵
گفتار سوم: تأسیسات و نهادهای قضایی ۱۰۸
بند اول: مراجع قضایی. ۱۰۸
بند دوم:  مراجع شبه‌قضایی و اداری. ۱۰۹
گفتار چهارم: نظارت‌های قانونی. ۱۱۰
بند اول: نظارت درون سازمانی. ۱۱۱
بند دوم:  نظارت برون سازمانی ۱۱۲
مبحث دوم: تبعات اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی ۱۱۳
گفتار اول: موانع و محدودیت‌های اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی ۱۱۴
۱- انحراف در ماهیت خصوصی سازی ۱۱۵
۲- نهادهای عمومی غیر دولتی ۱۱۶
۳- ضعف و نارسایی‌های بخش خصوصی (ضعف قوانین) ۱۱۹
۴- اختصاصی سازی به جای خصوصی سازی ۱۲۲
۵- عدم اصلاح ساختار دولت قبل از واگذاری‌ها. ۱۲۲
گفتار دوم: فواید اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی ۱۲۴
۱- ایجاد عدالت و مساوات در اقتصاد ملی. ۱۲۵
الف) تأمین عدالت اجتماعی ۱۲۶
ب) گسترش مالکیت مردم. ۱۲۸
۲- افزایش مشارکت سایر بخش‌های خصوصی ۱۲۹
۳- حذف انحصار (ایجاد رقابت). ۱۳۲
۴- شتاب بخشیدن به رشد اقتصاد ملی. ۱۳۵
۵- تشویق مردم به سرمایه‌گذاری ۱۳۶
۶- افزایش کارایی و بهره‌وری ۱۳۹
۷- مقررات‌زدایی ۱۴۰
مبحث سوم: مشکلات و عواقب زیان‌بار اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی. ۱۴۲
۱- حذف جرائم و تخلفات بخش دولتی و کارکنان دولت (حذف جرم‌انگاری‌های بخش
       دولتی) ۱۴۳
۲- حذف و یا کاهش سیستم‌های نظارتی. ۱۴۸
۳- فقدان سیاست جنایی کارآمد. ۱۵۱
۴- فقدان و یا کاهش سیاست‌های حمایتی، مالی، حقوقی دولتی. ۱۵۵
نتیجه‌گیری و پیشنهادها. ۱۵۸
منابع و مأخذ ۱۶۱
چکیده انگلیسی ۱۶۸
مقدمه
قانون اساسی هر کشور به عنوان مهمترین عامل تعیین کننده سمت و سوی حرکت بخش‌های مختلف اقتصادی، سیاسی، اجتماعی و فرهنگی است. در قانون اساسی راهبرد اساسی و اصول کلی موضوعات مربوط به خواسته‌ها و ارزش‌های هر جامعه متبلور شده است. در همین خصوص موضوع راهبرد سیاست‌های اقتصادی کشور در تعدادی از اصول قانون اساسی تحت عنوان اصول اقتصادی پیش‌بینی شده است. از مجموعه ۱۳ اصول اقتصادی در فصل چهارم قانون اساسی دو اصل یعنی اصول ۴۳ و ۴۴ اصول پایه‌ای و کلیدی‌اند. اصل ۴۳ اهداف اقتصادی جمهوری اسلامی را بیان می‌کند و اصل ۴۴ تقسیم‌بندی‌های بخش‌های مختلف اقتصاد و حیطه مالکیت و فعالیت این بخش‌ها را مشخص نموده است. اصل ۴۴ از این نظر که بحث مالکیت را مطرح می‌نماید و اصل مالکیت که از مهمترین اصول هر نظام اقتصادی محسوب می‌شود جایگاهی مهم دارد. در نظام جمهوری اسلامی ایران اصل حاکمیت الله بر همه شئون زندگی آحاد جامعه سایه انداخته است. در این اصل بحث از قلمرو ضوابط انواع مالکیت‌ها در این چهارچوب معنا می‌شود که همه انواع این مالکیت‌ها در یک مجموعه منسجم که همگی برای نیل به اهداف الهی تعریف می‌شود در جهت خدمت به انسان‌ها قرار دارند. در اصل ۴۴ تفصیل و ضوابط، قلمرو شرایط هر سه بخش را به عهده قانون قرار داده است.
اصل ۴۴ از جمله اصولی است که تا سال ۱۳۸۶ به صورت کامل اجرا نشده بود. در کشور ما سیاست اجرای اصل مذکور با عنوان سیاست خصوصی‌سازی جهت رسیدن به رشد و توسعه اقتصادی از سال ۱۳۸۶ در راستای اجرای سیاست‌های برنامه اول توسعه اقتصادی اجتماعی و فرهنگی شکل گرفت. البته سابقه خصوصی‌سازی و واگذاری فعالیت‌های دولتی به بخش خصوصی به قانون گسترش مالکیت واحدهای تولیدی مصوب ۱۳۵۴ بر می‌گردد ولی این قانون هیچ موقع اجرا نگردید. به ۲۷دنبال تبصره ۳۲ قانون برنامه اول توسعه اقتصادی و . ساز و کارهای قانونی متعددی مربوط به خصوصی‌سازی و واگذاری فعالیت‌های دولتی به بخش خصوصی شروع و عملاً در سال ۸۳ با ایجاد سازمان خصوصی‌سازی اجرایی شد که با تصویب قوانین و آئین‌نامه‌های متعدد دیگر این مسیر را تاکنون طی کرده است.
به همین ترتیب ساز و کارهای اجرایی زیادی در خصوص اجرای اصل ۴۴ در این قوانین به تصویب رسیده که در جای خود به آن می‌پردازیم. لیکن علیرغم این مصوبات و تأکید قانون‌گذار و موضوعات مطرح در این قوانین با توجه به پیامدهای اجرای این اصل به نظر می‌رسد اجرای این اصل از خلاهای زیادی رنج می‌برد به گونه‌ای که در هیچ جایی از این مصوبات قانونی، مقنن سیاست جنایی مشخصی را در پیامدهای اجرای این اصل که همان آزادسازی فعالیت‌های دولتی و واگذاری آن به بخش‌های دیگر مطرح در اصل ۴۴ یعنی بخش تعاونی و خصوصی است توجه و عنایت نکرده است.
بدون تردید می‌توان گفت تا زمان تصویب اجرای این اصل، حدود ۹۰٪ از فعالیت‌های اقتصادی کشور در بخش دولتی متمرکز بوده که در طی سالیان متمادی ایجاد شده است. قانون‌گذار در طول این سال‌ها به منظور حسن جریان امور اداری، حمایت از فعالیت‌های اقتصادی دولتی، حفظ و تداوم اقتدار سازمان‌های دولتی، قوانین حمایتی متعددی را در موضوعات متفاوت تصویب کرده است. جرائم مختص کارکنان دولت، حمایت از اموال دولتی در قانون مجازات اسلامی، قوانین مربوط به نظارت بر عملکرد دستگاههای اداری توسط سازمان‌های متعدد نظارتی، قوانین مربوط به پذیرش و استخدام مستخدمین دولتی، قانون تخلفات اداری، قانون بازنشستگی و خدمات درمانی مختص کارکنان دولت، و صدها مصوبه دیگر را می‌توان نام برد که جهت سر و سامان و نظم بخشیدن به فعالیت‌های اداری به منصه ظهور رسیده است. با این وجود، در آمارهای که از رسانه‌ها و دستگاههای دولتی انتشار می‌یابد شاهد وجود جرائم و انحرافات مالی زیادی در دستگاههای اداری کشور هستیم.
آماری که بعضاً تکان دهنده بوده و حکایت از حیف و میل وجوه هفتگی از بیت‌المال است. این خود بیان این واقعیت است که این قوانین و سیاست‌های جنایی به کار گرفته شده و این همه دستگاههای نظارتی در زمینه پیشگیری و برخورد با متخلفین نتیجه قابل قبولی نداشته است. تصور کنید که در این اوضاع و احوال شاهد وضعیتی باشیم که این اهرم‌های قانونی و دستگاه‌های نظارتی از این مجموعه‌های دولتی حذف و یا به طور محسوسی کاهش پیدا کند چه اتفاقی خواهد افتاد؟ موضوعی که با اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی در آینده‌ای نه چندان دور شاهد آن در بیشتر فعالیت‌های اقتصادی خواهیم بود.
مسئولین بلندپایه کشور بخصوص متولیان سازمان خصوصی‌سازی از اجرای اصل ۴۴ به عنوان یک انقلاب اقتصادی در کشور یاد می‌کنند. معنا و مفهوم این حرف‌ها واضح و روشن است یعنی ما عملاً شاهد جابجا شدن فعالیت‌های اقتصادی دولتی به بخش‌های تعاونی و خصوصی هستیم و در این انقلاب اقتصادی، انقلاب دیگری رخ می‌دهد و آن انقلاب در سیاست‌های جنایی موجود در بخش اقتصادی دولتی است. موضوعی که تاکنون توجه مسئولین به عواقب و آثار ناشی از آن جلب نشده است. بدون شک اجرای درست اجرای اصل ۴۴ موجبات شکوفایی اقتصادی و ایجاد عدالت و مساوات و . در بین آحاد جامعه ایجاد می‌نماید و عدم توجه به موانع و محدودیت‌ها و عدم بسترسازی مناسب در تمامی ابعاد سیاست‌های جنایی تقنینی، قضایی و اجرایی زمینه‌ساز انحراف اصولی و نهایتاً شکست خصوصی‌سازی را به دنبال دارد و تبعات منفی زیادی را در جامعه از خود به جای می‌گذارد. لذا در این تحقیق سعی بر این شده که جهت روشن کردن بیشتر ابعاد موضوع، ماهیت و شرایط اجرایی شدن اصل ۴۴ و سپس توانمندی سیاست جنایی موجود در بخش­های اقتصادی را در جنبه‌های مختلف سیاست تقنینی، قضایی و اجرایی مورد تحلیل قرار داد و در فصل سوم پیامدها و چالش‌های پیش روی اجرای اصل ۴۴ را در اقتصاد ملی بپردازیم و در نهایت پیشنهادها و راهکارهای مقتضی جهت اجرای منطقی این اصل را ارائه دهیم.
اهمیت تحقیق: سرعت عمل و شتابزدگی خیلی زیاد در واگذاری سازمان ها و شرکت های دولتی مشمول اصل ۴۴ به بخش های تعاونی و خصوصی، حجم و دامنه وسعت این واگذاری ها که در طول هر سال اتفاق می افتد. آماده نبودن زیرساخت ها و بسترهای لازم قانونی( حقوقی)، اجرایی و مالی در بخش های تعاونی و خصوصی بخصوص در قانون تجارت، حذف جرائم و تخلفات مختص کارکنان دولت و از بین رفتن حمایت های وسیع مالی و حقوقی از نهادهای دولتی و موارد متعدد دیگر این واقعیت را بیشتر آشکار می سازد که مشکلات وعواقب ناخوشایندی در شرف وقوع خواهد بود. موضوع اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی نه تنها انتقال مالکیت دولت را در بر می گیرد بلکه مدیریت و تصمیم گیریهای دولتی را هم شامل می شود. نگرانی بیشتر در جایی نمایان تر می شود که این مالکیت ها متعلق به عموم افراد جامعه است و عدم اتخاذ سیاست مناسب موجب تضییع این اموال خواهد شد و از هه مهمتر سپردن سیستم مدیریت اداره امور فعالیت های اقتصادی کشور به بخش خصوصی بدون وجود پشتوانه و حمایت های قانونی و اهرم های نظارتی لازم، اقتصاد کشور را در بحرانی جدی قرار خواهد داد  و آن گاه است که می بینیم که سیاست خصوصی سازی و کاهش فعالیت های دولتی نه تنها موجب ارتقاء کارایی، بهبود و شکوفایی و اقتصادی و ایجاد رقابت نشده است بلکه برعکس موجب نابسامانی در امور اقتصادی، اخلال در ارائه خدمات مطلوب به شهروندان، افزایش جرائم و تخلفات، هدر رفتن اموال عمومی، کاهش قدرت تولید، ایجاد رکورد در فعالیت های اقتصادی، نارضایتی شهروندان و از هم بدتر وابستگی بیشتر اقتصاد ملی به اقتصاد بیگانه خواهد شد.
توجه به خیلی از واقعیت ها در اجرای اصل ۴۴ انکار ناپذیر است. اینکه آیا قانون تجارت که مصوب سال ۱۳۱۰ می باشد در وضعیت فعلی، بستر لازم را برای پاسخ گویی به این بخش خواهد داشت. به همین ترتیب مراجع قضایی در وضعیت فعلی دارای ترکیبی سنتی و به لحاظ تراکم کار از انجام رسالت اساسی خود عاجز مانده و مراجع شبه قضایی هم مشکلات خاص خو د را دارد. شک و تردیدی نیست که قوانین موجود از جمله قانون تجارت مربوط به امور بازرگانی و تجارت شرکت ها و تجار بخش خصوصی از نارسایی و نقائص عمده ای برخوردار است و در حال حاضر برای سهامداران در یک شرکت خصوصی، مشکلات مضاعفی را ایجاد کرده و این خلاها و ایرادات موجود در این قانون به جزء با اتخاذ سیاست جنایی مناسب قابل رفع نیست. وجود دستگاههای قضایی و شبه قضایی که وظیفه عمده پیشگیری از جرایم و مبارزه با مفاسد اقتصادی و اداری را دارند و سازمان­های نظارتی که چشم و گوش سازمان های اداری فعلی است در صورتی که این فعالیت ها به بخش های تعاونی و خصوصی واگذار شود نظارت این دستگاهها از بین می رود و عملا این سیستم هایی که وظیفه پیشگیری از جرائم و تخلفات، نظارت بر حسن اجرای قوانین، حسن جریان امور اداری را به عهده داشتند در سیستم جدید بخش خصوصی جایگاهی مطلوب و موثر نخواهند داشت.
این موضوعات و موارد و آثار متعددی دیگری که از اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی ناشی می شود ما را به این نکته رهنمون می سازد که همزمان با اجرای این اصل می بایست مقنن سیاست جنایی موثری در جهت جلوگیری و پیشگیری از وقوع جرائم و انحرافات، وضع قوانین مناسب، ایجاد دستگاه­های قضایی تخصصی و مراجع شبه قضایی حرفه­ای، اصلاح قوانین و آیین نامه های موجود اتخاذ نماید. در نتیجه ضرورت و اهمیت شناسایی وضعیت موجود اقتصاد ملی در تمامی ابعاد خود، بررسی و شناسایی ماهیت، آثار و پیامدهای اجرای اصل ۴۴ و ارائه راهکار و تدابیر مناسب جهت انطباق هماهنگی و ایجاد توازن در سیاست های به کار گرفته شده مستلزم انجام تحقیقات و مطالعات کافی، برگزاری سمینارها و جلسات تخصصی در این حوزه است. لذا تمامی این مطالب بیان گر اهمیت انجام این تحقیق در این حوزه اقتصادی است.
– سوالات تحقیق: اساساً سوالات و پرسش های تحقیق از نگرانی ها و دل مشغولی های اتخاذ سیاست عمومی راهبردی مقنن که آثاری در جامعه از خود باقی می گذارد  سرچشمه می گیرد. سیاست هایی که در نگاه اجمالی متوازن و هماهنگ با تمامی موضوعات و واقعیات اجتماعی نیست. کما اینکه به نظر می رسد در اجرای اصل ۴۴ مقنن سیاست جنایی مدون و کارآمدی در این حوزه پیش بینی نکرده است. لذا پاسخ به این سوالات ضرورت جدی خواهد داشت.
۱- سیاست تقنینی موجود در جهت اجرای اصل ۴۴ تا چه میزان با ماهیت اصل ۴۴ قانون اساسی و قوانین موجود منطبق و هماهنگ است؟ ( از واقعیت تا عمل)؟
۲- سیاست های جنایی تقنینی، قضایی، اجرایی در وضعیت فعلی اقتصاد ملی (دولتی، تعاونی، خصوصی) تا چه میزان با واقعیت ها و ضرورت های سیاست اقتصاد داخلی و خارجی کشور هماهنگ و منطبق است و وجود و انتقال کدام بخش از این سیاست جنایی در بخش های تعاونی و خصوصی ضروری و موثر به نظر می رسد؟
۳) با وجود اهرم های و سیستم نظارتی متعدد در بخش اقتصاد دولتی از جمله وجود نظارتهای برون سازمانی مانند سازمان بازرسی کل کشور، دیوان محاسبات، مجلس شورای اسلامی و اصل ۹۰ قانون اساسی، نظارت درون سازمانی و . کماکان شاهد ارتکاب جرائم و تخلفات مالی زیادی در این بخش هستیم حال این اقدام مقنن در حذف عملی این سیستم های نظارتی در قالب واگذاری فعالیت دولتی به بخش های تعاونی و خصوصی چه آثاری در اقتصاد کشور به دنبال خواهد داشت؟
فرضیات تحقیق: فرضیه های زیادی در زمینه اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی در ذهن نگارنده نقش بسته و دقیقا وجود همین فرضیه ها سبب گرایش و انتخاب این موضوع جهت این تحقیق علمی شده است. موضوعاتی که در طول مباحث به آن پرداخته می شود و در اینجا برخی از مهمترین این فرضیه ها بیان می گردد.
۱- سازوکارهای قانونی موجود در جهت اجرای اصل ۴۴ قانون اساسی با مفاد و روح این اصل سازگاری و هماهنگی کامل ندارد زیرا در این اصل شرایطی برای اجرای آن پیش بینی شده اینکه الف) حمایت از مالکیت تا جایی مورد حمایت قانون است که با سایر اصول دیگر این فصل ( قانون اساسی) مطابق باشد. ب) از محدوده قوانین اسلام خارج نشود. ج) موجب رشد و توسعه اقتصادی کشور شود. د) مایه زیان جامعه نشود. به نظر می رسد مقنن به طور جامع و مانع، مفاد و شرایط این اصل را مورد توجه و رعایت کامل قرار نداده است.
همچنین علیرغم پیش بینی سه بخش اقتصاد دولتی، تعاونی، خصوصی در این اصل، کماکان در قوانین موجود، سازمان ها و موسساتی تحت عنوان موسسات و سازمان های غیر دولتی ایجاد شده اند که معلوم نیست در کدام قالب از این سه بخش قرار دارند و انحراف از این اصل به وضوح در قوانین به چشم می خورد.
به همین ترتیب ماهیت واگذاری ها در قوانین از شفافیت لازم برخوردار نیست بگونه ای که واگذاری واقعی اقتصاد دولتی به بخش خصوصی صورت نمی‌گیرد وشرکت های شبه دولتی با استفاده از خلأ های قانونی موجود و توان مالی، جایگزین شرکت های دولتی می شوند.
۲- مقنن در قوانین فعلی در جهت ایجاد استحکام قدرت اقتصادی و مدیریت اداری کشور حمایت های قانونی، حقوقی و مالی متعدد و فراگیری را از این بخش به عمل آورده که در قوانین مختلف بخصوص در قانون مجازات اسلامی این موضوع در فصل دهم تحت عنوان تقصیرات مقامات و مأمورین دولتی، فصل دوازدهم تحت عنوان امتناع از انجام وظایف دولتی، فصل سیزدهم در باب تعدیات مأمورین دولتی نسبت به دولت و سایر فصول و مقررات این قانون، مقررات جزایی مربوط به قانون تجارت، قانون تخلفات اداری و . دیده می شود. لیکن هیچ تمهیدات و سیاست جنایی مشخصی در جهت انتقال این قوانین حمایت کننده بخش دولتی به بخش های تعاونی و خصوصی مندرج در اصل ۴۴ صورت نگرفته است. همچنین سیستم ها و دستگاه های نظارتی متعددی در قانون اساسی و سایر قوانین عادی بر عملکرد بخش دولتی وجود دارد که عملاً با این واگذاری ها این نظارت ها حذف و یا کاهش چشم گیری پیدا می کند. بنابر این در اینجا هم مشاهده می شود حذف این حمایت های قانونی و حقوقی آثار نامطلوبی در بخش های تعاونی و خصوصی به دنبال خواهد داشت کما اینکه در بخش دولتی هم با وجود این همه توانمندی هر روز شاهد افزایش جرائم و تخلفات کارکنان و بعضاً مفاسد اداری و اقتصادی کلان هستیم.
۳- مقررات موجود مربوط به اقتصاد بخش های تعاونی و خصوصی فاقد ساختار و اهرم های قانونی متناسب با مقتضیات اقتصاد روز داخل و خارج از کشور است. و این بخش عملاً توان هماهنگ شدن و رقابت لازم را در عرصه های اقتصادی و مدیریتی در مقایسه با بخش های خصوصی فعال در صنعت دنیا ندارد. هرچند که نمی توان نادیده گرفت که چنانچه اجرای خصوصی سازی درکشور به نحو مطلوبی صورت گیرد آثار مثبتی در رشد و شکوفایی و کاهش انحرافات و پیشگیری از جرائم به دنبال خواهد داشت.
– روش تحقیق: روش تحقیق عمدتا کتابخانه ای و با استفاده از مقالات، نشریات، سایت های علمی اینترنتی است و سعی شده تا با انطباق و تحلیل سیاست های موجود فعلی در بخش اقتصاد دولتی با بخش های اقتصاد تعاونی و خصوصی به یک نتیجه ای نائل شویم و نقاط ضعف و قوت سیاست های تقنینی،قضایی و اجرایی را روشن نمائیم.
سابقه علمی: با توجه به ماهیت اصل ۴۴ قانون اساسی که بیشتر دو قلمرو اقتصادی و حقوقی را شامل می گردد تحقیقات صورت گرفته اساساً می بایست پیرامون این دو موضوع صورت گیرد.
اصل ۴۴ که سه ساختار اقتصاد دولتی، تعاونی و حقوقی را در بر می گیرد قبل از اجرای اصل ۴۴ تحقیقات زیادی در بخش اقتصاد دولتی صورت گرفته که می توان به موضوعات تعدیات مأمورین دولت نسبت به دولت، سوء استفاده از اموال دولتی، فساد اداری و راه های مقابله با آن، جرائم علیه مأمورین دولتی، و به همین ترتیب در بخش تعاونی تحقیقاتی پیرامون نقش و اهمیت شرکت های تعاونی، مدیریت مشارکتی و . صورت پذیرفته است. لیکن در ماهیت حقوقی بخش خصوصی تحقیقات مستقیم زیادی صورت نگرفته است.
در خصوص قلمرو اجرای اصل ۴۴ همانگونه که بیان شد با توجه به روند اجرایی شدن این اصل که از سال ۱۳۸۳ با ایجاد و سازمان خصوصی سازی شروع شده عملا از سال ۸۴ با تصویب قانون برنامه چهارم توسعه و ابلاغیه مقام معظم رهبری روند عملیاتی به خود گرفته است به همین دلیل تحقیقات مستقیم زیادی مرتبط با این موضوع انجام نشده و بیشتر به صورت جسته و گریخته، تحقیقاتی در قالب نشریات، مجلات، سایت های اینترنتی در خصوص موانع و محدودیت­های اجرای اصل ۴۴ و اخیراً پایان نامه دانشگاهی تحت عنوان سیاست جنایی در خصوص مقررات اصل ۴۴ به همت سرکار خانم زهرا احمدی در دانشگاه فردوسی مشهد به رشته تحریر درآمده است همچنین تحقیقات غیر مستقیمی در این ارتباط صورت گرفته که می توان به مواردی چون تحقیق پیرامون چارچوب حقوقی و ساختاری خصوصی سازی، بررسی اصول اقتصادی قانون اساسی جمهوری اسلامی، خصوصی سازی و توسعه پایدار، تأثیر خصوصی سازی در افزایش بهره وری و تولید، مباحثات مطروحه در همایش برنامه پنج ساله سوم توسعه اقتصادی، بررسی حقوقی نهاد و اهرم های نظارتی توسط مرکز پژوهش های مجلس شورای اسلامی، اشاره کرد.

مان

 

 

 


 
نظر دهید »
پایان نامه ارشد رشته حقوق : بررسی نظام حقوقی بین المللی حاکم بر حمایت از مهاجران
ارسال شده در 16 فروردین 1399 توسط فاطمه کرمانی در بدون موضوع

گرایش : بین الملل

عنوان :  بررسی نظام حقوقی بین المللی حاکم بر حمایت از مهاجران

دانشگاه شیراز
دانشکده حقوق و علوم سیاسی

پایان نامه ی کارشناسی ارشد در رشته ی حقوق بین الملل
بررسی نظام حقوقی بین المللی حاکم بر حمایت از مهاجران
استاد راهنما
دکتر فرهاد طلایی




چکیده
مهاجران موضوع اصلی شاخه جدیدی از حقوق بین الملل به نام حقوق بین الملل مهاجرت می باشند. براساس تعریف سازمان ملل متحد کسانی که در کشوری غیر از کشور متبوع خود به قصد اقامت برای مدتی بیش از دوازده ماه استقرار می نمایند مهاجر می باشند. علل اصلی مهاجرت ها عوامل دافعه و جاذبه در کشورهاست. مهاجرت ابعاد مثبت و منفی بسیاری برای کشورها دارد. از یکسو مهاجران می توانند برای کشورها سودمند باشند و از سوی دیگر برخی کشورها آن ها را به عنوان یک تهدید برای خود می دانند. حمایت از مهاجران در حقوق بین الملل در راستای حمایت اسناد بین المللی و سازمان های بین المللی مورد توجه می باشد. از این جهت که مهاجران نیز افراد بشری بوده و از حقوق و آزادی هایی برخوردارند، تکالیف و مسئولیت های دولتها مطرح می گردد. نخستین حق مهاجران حق آزادی تردد و جابجایی است که در اسناد مختلف حمایت گردیده است. در مدیریت مهاجرت ارتباط متقابل دولتها و مهاجران مد نظر می باشد. هر چند دولتها به مثابه حاکمیت ملی حق حفظ منافع خود را دارند، اما اعمال هر گونه تبعیض و نژادپرستی علیه مهاجران خلاف مقررات بین المللی از جمله حقوق بین الملل بشر می باشد. به محض ورود مهاجران کشور میزبان مکلف به رعایت و حمایت از حقوق مهاجران است. سیاست های جدی و سخت کشورها نه تنها از جمعیت مهاجران نمی کاهد، بلکه  در مقابل حمایت های بین المللی می تواند عاملی بازدارنده برای ارتکاب برخی جرائم مربوط به مهاجرت باشد. بنابراین تنها اعمال سیاست های کنترل و سخت در خصوص مهاجران نمی تواند امنیت و منافع دولتها را تضمین کند. از این جهت دولتها با متعهد شدن به اسناد بین المللی و در همین چارچوب بایستی سیاست ها و برنامه های خود را تدوین نمایند. در حقیقت پذیرش مهاجران و توجه به آثار مثبت و سازنده مهاجرت های بین المللی از دیدگاه های مهاجرستیزی کاسته و سبب می شود حقوق بشر این گروه آسیب پذیر در سطح بین المللی و داخلی رعایت گردد.
فهرست مطالب
عنوان                                                                                                                      صفحه
فصل اول:مقدمه
مبحث اول: تعریف مهاجران، تاریخچه و علل مهاجرت. ۱۲
گفتار اول: تعریف مهاجران. ۱۳
گفتار دوم: تاریخچه مهاجرت. ۱۵
گفتار سوم: علل مهاجرت ۱۶
مبحث دوم: مهاجرت از دیدگاه حقوق بین الملل و
آثار بین المللی ناشی از آن ۱۸
گفتار اول: مهاجرت از دیدگاه حقوق بین الملل. ۱۸
گفتار دوم : آثار بین المللی ناشی از مهاجرت. ۲۰
مبحث سوم: بررسی اجمالی اسناد و سازمانهای بین المللی
در زمینه حمایت از حقوق مهاجران ۲۲
گفتار اول: بررسی اجمالی اسناد بین المللی
در زمینه حمایت از حقوق مهاجران. ۲۲
بند اول: اسناد حقوق بشری عام. ۲۳
الف) اعلامیه جهانی حقوق بشر. ۲۳
ب) میثاق بین المللی حقوق مدنی و سیاسی. ۲۳
ج) میثاق بین المللی حقوق اقتصادی،اجتماعی و فرهنگی ۲۳
بند دوم: اسناد حقوق بشری خاص ۲۴
الف) کنوانسیون بین المللی حمایت از تمام کارگران مهاجر و خانواده آنان. ۲۴
ب) کنوانسیون مربوط به وضعیت پناهندگان ۲۴
ج) اعلامیه پناهندگی سرزمینی ۲۴
د) پروتکل علیه قاچاق مهاجران از طریق خشکی، دریا و هوا. ۲۵
بند سوم: سایر اسناد بین المللی. ۲۵
عنوان                                                                                                                      صفحه
الف) اعلامیه حقوق بشر افرادی که اتباع دولتی که در آن زندگی
 می کنند نیستند ۲۵
ب) کنوانسیون بین المللی علیه جرائم سازمان یافته فراملیتی ۲۵
ج) کنوانسیون بین المللی هواپیمایی کشوری ۲۶
د) اعلامیه جهانی حقوق مردمان بومی ۲۶
گفتار دوم: بررسی اجمالی سازمانهای بین المللی
در زمینه حمایت از حقوق مهاجران. ۲۶
بند اول: سازمان های بین المللی دولتی. ۲۷
الف) سازمان بین المللی مهاجرت ۲۷
ب) سازمان بین­المللی کار ۲۷
ج) کمیسیون جهانی مهاجرت بین المللی. ۲۸
د) کمیساریای عالی سازمان ملل متحد در امورپناهندگان ۲۸
بند دوم: سازمان های بین المللی غیر دولتی ۲۹
الف) عفو بین الملل. ۲۹
ب) کمیسیون بین المللی مهاجرت کاتولیک. ۲۹
ج) مرکز بین المللی مهاجرت و سلامت ۳۰
د) مؤسسه بین المللی حقوق بشردوستانه ۳۰
نتیجه گیری ۳۰
فصل دوم : نظام حقوقی بین المللی حاکم بر حمایت از مهاجران
مقدمه. ۳۴
مبحث اول: حمایت از مهاجران در چارچوب اسناد بین المللی ۳۵
گفتار اول: حمایت از مهاجران در چارچوب اسناد بین المللی حقوق بشری. ۳۵
بند اول: حمایت از مهاجران در چارچوب اسناد بین المللی حقوق بشری عام. ۳۶
الف) اعلامیه جهانی حقوق بشر ۳۶
ب) میثاق بین المللی حقوق مدنی و سیاسی ۳۸
ج) میثاق بین المللی حقوق اقتصادی، اجتماعی و فرهنگی ۴۰
د) کنوانسیون بین المللی حذف تمام اشکال تبعیض علیه زنان. ۴۱
ه) کنوانسیون حقوق کودک. ۴۳
و) کنوانسیون بین المللی حذف تمام اشکال تبعیض  نژادی ۴۵
عنوان                                                                                                                      صفحه
بند دوم: حمایت از مهاجران در چارچوب اسناد بین المللی خاص ۴۶
الف) کنوانسیون بین المللی حمایت از کارگران مهاجر
و اعضای خانواده آن ها ۴۶
ب) کنوانسیون مربوط به وضعیت پناهندگان ۴۸
ج) پروتکل ۱۹۶۷ در مورد وضعیت پناهندگان. ۴۹
د) کنوانسیون شماره ۹۷ مربوط به مهاجرت برای اشتغال. ۵۰
ه)کنوانسیون شماره ۱۴۳ مرتبط با مهاجرت در شرائط نامساعد
 و اعتلای برابری فرصت ها و برخورد با کارگران مهاجر ۵۰
و) پروتکل علیه قاچاق مهاجران از طریق خشکی، دریا و هوا. ۵۱
ز) اعلامیه پناهندگی سرزمینی. ۵۲
گفتار دوم: حمایت از مهاجران در چارچوب سایر اسناد بین المللی. ۵۳
بند اول: کنوانسیون سازمان ملل متحد علیه جرائم سازمان یافته فراملیتی. ۵۳
بند دوم: کنوانسیون بین المللی هواپیمایی کشوری ۵۴
بند سوم: اعلامیه حقوق بشر افرادی که اتباع دولتی که
در آنجا زندگی می کنند نمی باشند ۵۵
بند چهارم: اعلامیه جهانی حقوق مردمان بومی. ۵۵
بند پنجم: کنوانسیون کاهش بی تابعیتی. ۵۶
مبحث دوم: حمایت از مهاجران در چارچوب سازمان های بین المللی
دولتی و غیردولتی ۵۷
گفتار اول: حمایت از مهاجران در چارچوب
سازمان های بین المللی بین دولتی. ۵۷
بند اول: حمایت از مهاجران در چارچوب سازمان ملل متحد ۵۸
الف) حمایت از مهاجران در چارچوب ارکان اصلی مربوطه
سازمان ملل متحد ۵۸
(۱) مجمع عمومی سازمان ملل متحد. ۵۸
(۲) شورای امنیت. ۶۰
(۳) شورای اقتصادی و اجتماعی. ۶۱
(۴) دبیرخانه. ۶۲
ب) حمایت از مهاجران در چارچوب نهادهای فرعی سازمان ملل متحد ۶۳
(۱)کمیساریای عالی پناهندگان سازمان ملل متحد. ۶۳
عنوان                                                                                                                      صفحه
(۲) کمیساریای عالی حقوق بشر ۶۴
(۳) مؤسسه تحقیق و کارآموزی سازمان ملل  متحد ۶۵
(۴) کنفرانس تجارت و توسعه سازمان ملل متحد. ۶۶
(۵) برنامه محیط زیست سازمان ملل متحد ۶۸
ج) حمایت از مهاجران در چارچوب مؤسسات تخصصی سازمان ملل متحد. ۶۹
(۱) سازمان بین المللی کار. ۶۹
(۲) سازمان جهانی بهداشت ۷۱
(۳) سازمان آموزشی،علمی و فرهنگی ملل متحد:یونسکو ۷۲
(۴) گروه بانک جهانی. ۷۳
(۵) سازمان بین المللی دریانوردی ۷۵
بند دوم: حمایت از مهاجران در چارچوب نهادهای مبتنی بر
معاهدات بین المللی حقوق بشر ۷۶
الف)کمیته حقوق بشر ۷۶
ب)کمیته حقوق اقتصادی، اجتماعی و فرهنگی. ۷۷
ج)کمیته حذف تبعیض نژادی. ۷۸
د)کمیته حقوق کودک ۷۹
ه) کمیته حمایت از حقوق کارگران مهاجر و اعضای  خانواده آنان. ۸۰
بند سوم: حمایت از مهاجران در چارچوب سایر سازمان ها و
نهادهای بین المللی بین دولتی ۸۱
الف) سازمان بین المللی مهاجرت ۸۱
ب)شورای حقوق بشر ۸۱
ج) اینترپل ۸۲
د)گروه مهاجرت جهانی. ۸۳
گفتار دوم: حمایت از مهاجران در چارچوب سازمانهای بین المللی غیردولتی ۸۴
بند اول: حمایت از مهاجران در چارچوب
سازمان های بین المللی غیر دولتی تخصصی ۸۵
الف) مرکز مهاجرت بین المللی و همگرایی ۸۵
ب)مرکز بین المللی مهاجرت و توسعه. ۸۵
ج)مؤسسه سیاست مهاجرت ۸۶
د)کمیسیون جهانی مهاجرت بین المللی. ۸۷
عنوان                                                                                                                      صفحه
ه)کمیسیون بین المللی مهاجرت کاتولیک ۸۸
بند دوم: حمایت از مهاجران در چارچوب
سازمان های بین المللی غیر دولتی غیر تخصصی ۸۹
الف)سازمان عفو بین الملل ۸۹
ب)سازمان دیده بان حقوق بشر. ۹۰
ج)کمیته بین المللی صلیب سرخ. ۹۰
د)مؤسسه بین المللی حقوق بشردوستانه ۹۲
نتیجه گیری ۹۳
فصل سوم : مهاجران،  مهاجرت بین المللی و حقوق بشر
مقدمه. ۹۶
مبحث اول: حقوق و تکالیف مهاجران در قبال دولتها
در چارچوب قواعد حقوق بشر ۹۷
گفتار اول: حقوق مهاجران در قبال دولتهای مهاجرپذیر
در چارچوب قواعد حقوق بشر ۹۸
گفتار دوم: حقوق مهاجران در قبال دولتهای مهاجرفرست
در چارچوب قواعد حقوق بشر. ۱۰۳
گفتار سوم: تکالیف مهاجران در قبال دولتها
در چارچوب قواعد حقوق بشر. ۱۰۴
مبحث دوم: حقوق و تکالیف دولتها در قبال مهاجران
در چارچوب قواعد حقوق بشر. ۱۰۶
گفتار اول: حقوق دولتها در قبال مهاجران
در چارچوب قواعد حقوق بشر ۱۰۷
بند اول: حق دولت در پذیرش مهاجران. ۱۰۷
بند دوم: حق دولت در اخراج مهاجران. ۱۰۸
بند سوم: حق دولت در اعطای تابعیت به مهاجران. ۱۰۹
بند چهارم: حق دولت در بازداشت مهاجران ۱۱۰
گفتار دوم: تکالیف دولتها در قبال مهاجران
در چارچوب قواعد حقوق بشر. ۱۱۰
نتیجه گیری ۱۱۵
عنوان                                                                                                                      صفحه
فصل چهارم: بررسی مواضع کشورها در خصوص مهاجران و تأثیر آن بر حمایت
 بین المللی از مهاجران، با تاکید بر نمونه های عینی
مقدمه ۱۱۸
مبحث اول: بررسی مواضع گوناگون کشورها  نسبت به مهاجران و تاثیر آن
بر حمایتهای بین المللی از مهاجران ۱۲۰
گفتار اول: بررسی دیدگاه مهاجرستیزی ۱۲۱
گفتار دوم: بررسی دیدگاه حمایت از مهاجران. ۱۲۳
گفتار سوم: تأثیر متقابل تعارض دیدگاه ها
بر حمایت های بین المللی از مهاجران ۱۲۳
مبحث دوم: بررسی نمونه های عینی نقض حقوق مهاجران
در برخی کشورها ۱۲۵
گفتار اول: فرانسه و موضع گیری در برابر کولی ها ۱۲۶
گفتار دوم: آلمان و  نقض حقوق مهاجران ۱۲۸
گفتار سوم: نقض حقوق  مهاجران در سایر کشورها ۱۲۹
بند اول:آمریکا. ۱۲۹
بند دوم: نروژ ۱۳۰
بند سوم: انگلیس ۱۳۰
مبحث سوم: بررسی نمونه های عینی حمایت از حقوق مهاجران
در برخی کشورها. ۱۳۲
گفتار اول: کانادا و حمایت از مهاجران در چارچوب رعایت حقوق انسانی ۱۳۲
گفتار دوم: اسپانیا نمونه مناسبی در تضمین و رعایت حقوق مهاجران. ۱۳۳
گفتار سوم: اقدامات حمایتی سایر کشورها در زمینه حقوق مهاجران. ۱۳۴
بند اول: اتحادیه آفریقا ۱۳۴
بند دوم: استرالیا ۱۳۵
بند سوم: سوئد. ۱۳۶
نتیجه گیری ۱۳۸
فصل پنجم:  جایگاه مهاجران و حمایت ازحقوق آنها در ایران
مقدمه ۱۴۱
مبحث اول: تعریف، تاریخچه، و  جایگاه مهاجران در ایران ۱۴۲
عنوان                                                                                                                      صفحه
گفتار اول: تعریف مهاجران در حقوق داخلی ایران ۱۴۲
گفتار دوم: تاریخچه مهاجران در ایران. ۱۴۴
گفتار سوم: جایگاه مهاجران در حقوق داخلی ایران ۱۴۵
مبحث دوم: بررسی قوانین و نهادهای داخلی ایران در زمینه حمایت از مهاجران. ۱۴۶
گفتار اول: بررسی قوانین ایران در زمینه حمایت از مهاجران ۱۴۷
بند اول: بررسی قوانین ایران در حوزه حقوق عمومی
در زمینه حمایت از مهاجران. ۱۴۷
الف: قانون اساسی. ۱۴۷
ب: قانون راجع به ورود و اقامت اتباع خارجه در ایران مصوب
 ۱۹اردیبهشت ۱۳۱۰ ۱۴۸
ج: قانون کار ۱۴۹
د: ماده ۱۸۰ قانون برنامه سوم توسعه ۱۵۱
ه:  آئین نامه پناهندگان مصوب ۲۵/۹/۱۳۴۲. ۱۵۳
بند دوم: بررسی قوانین ایران در حوزه حقوق خصوصی
در زمینه حمایت از مهاجران. ۱۵۴
الف: قانون مدنی ۱۵۴
ب: قانون آیین دادرسی مدنی. ۱۵۵
ج: آیین نامه استملاک اتباع بیگانه مصوب ۱۳۲۸. ۱۵۵
د: قانون راجع به اموال غیر منقول اتباع خارجی مصوب۱۳۱۰. ۱۵۶
گفتار دوم: بررسی نهادهای داخلی ایران در زمینه حمایت از مهاجران ۱۵۷
بند اول: انجمن حمایت از زنان و کودکان پناهنده (حامی). ۱۵۷
بند دوم: شورای عالی هماهنگی امورایرانیان و اداره توسعه اشتغال
 در خارج از کشور ۱۵۸
بند سوم: شورای عالی امور ایرانیان خارج از کشور ۱۵۹
بند چهارم: اداره کل امور بین الملل قوه قضائیه. ۱۵۹
بند پنجم: اداره کل امور اتباع و مهاجرین خارجی وزارت کشور ۱۶۱
نتیجه گیری ۱۶۱
نتیجه گیری نهایی. ۱۶۴
منابع و مآخذ ۱۶۷

مقدمه
مهاجرت[۱] موضوع تازه ای نیست. بشر همواره به دلائل گوناگون از جمله جهت دستیابی به استانداردهای زندگی بهتر نقل مکان نموده است. از یک نگاه مهاجرت پدیده ای مثبت است. اما با شکل گیری دولت- ملت ها مهاجرت  پیچیده تر گردیده است. مهاجرت ابعاد گوناگونی دارد و در شاخه های مختلف علم می تواند مورد نظر باشد. در عصر حاضر بویژه با رشد و توسعه تکنولوژی مهاجرت گسترده تر شده و انواع گوناگونی را شامل می شود. گذشته از جنبه های مثبت و منفی، مهاجرت همگام و همراه با بشر و ناشی از ذهن کنجکاوگر انسان بوده است. جهت بهره برداری بیشتر و بهتر از منافع مهاجرت، ضرورت دارد دولتها با توجه به اوضاع و شرائط خود در این زمینه وضع قانون نمایند. البته به نظر می رسد که برخی از قواعد و مقررات بین المللی این قوانین را تحت تأثیر قرار داده و از دولتها این انتظار می رود تا قوانین مهاجرتی خود را با در نظر گرفتن تمام حقوق انسانی وضع نمایند.
اجازه ورود و یا پذیرش مهاجران به خاک یک کشور به معنای تضمین تمام حقوق آنان نیست و در همه کشورها حمایت یکسانی از آنها به عمل نمی آید. از این جهت حمایت بین المللی جایگاه خود را در راستای حفظ و تأمین حقوق مهاجران تبیین می نماید. در اینکه همه کشورها باید در انطباق با حقوق بین الملل قوانین مهاجرتی خود را تصویب نمایند، تفاوتی میان کشورهای مهاجرپذیر و یا مهاجرفرست وجود ندارد. در برخی کشورها یکی از مسائل مهم مربوط به مهاجران و حوزه حقوق آنها و چگونگی حمایت از آنها در سطح بین المللی می باشد. از آنجا که مهاجرت ابعاد گوناگونی دارد با تأثیرگذاری  بر رشد و توسعه کشورها شاید بتوان از آن به عنوان یک راه حل جهت بحران اقتصادی جهان یاد کرد.
با جهانی شدن ضرورت دارد روابط کشورها آزادانه وجود داشته باشد و مهاجران به راحتی وارد کشور مورد نظر خود شوند. اما در سطوح ملی و بین المللی در این خصوص مقررات مختلفی وجود دارد. هر چند حمایت از مهاجران چنین مقرراتی را ایجاب می نماید، اما در برخی کشورها همین مقررات یا حقوق مهاجران را برآورده نساخته و یا حتی منافی با حقوق اولیه آنان است. یکی از مسائل اساسی در خصوص مهاجران حقوق شهروندی آنان است، از آن جهت که آنان مدت مدیدی را در کشور دیگری اقامت گزیده و عدالت و انصاف حکم می نماید که در زمان اقامت خود در کشور دیگر از حداقل حقوق شهروندی برخوردار باشند. به نظر می رسد حمایت های داخلی در چارچوب قوانین ملی تنها منافع دولتها را در نظر دارد و بر اساس اینکه کشوری مهاجرپذیر و یا مهاجرفرست است، این قوانین و مقررات متفاوت می باشند.
بدین جهت این موضوع مطرح است که آیا در حقوق بین الملل می توان حمایت هایی را که بنحو یکسان توسط کشورها در خصوص مهاجران اعمال شود، در نظر گرفت و اینکه آیا اساساً چنین حمایت هایی در سطح بین المللی وجود دارد؟ چنانچه حمایت از مهاجران در سطح بین الملل موضوعیت داشته باشد حتی می توان تحت عنوان گروهی خاص که در حقوق بشر نیز از آنان حمایت به عمل می آید مطرح باشند. چرا که حقوق بشر صرفنظر از حمایت از حقوق تمام انسان ها به عنوان یک بشر، از حقوق اقشار خاصی بنحو خاص حمایت می کند که اغلب گروه های آسیب پذیر می باشند. در همین راستا می توان حمایت حقوق بشر از کارگران و زنان مهاجر را مورد نظر قرار داد. قواعد ناظر بر حقوق بشر صرفنظر از تابعیت و ملیت مقرر شده و بیش از دو قرن است که حقوق بین الملل حداقل استانداردهای بین المللی رفتار با بیگانگان را وضع نموده و عدم رعایت آن مقررات مسئولیت بین المللی به همراه دارد.
در چارچوب حمایت های بین المللی از مهاجران می توان به نقش و جایگاهی که اسناد و مقررات بین المللی برای مهاجران قائل اند اشاره نمود. همچنین مهاجرت در سازمان ها و نهادهای بین المللی نیز مورد توجه بوده است و شاید بتوان گفت هر چند تنها سازمان تخصصی در این خصوص سازمان بین المللی مهاجرت[۲] است، اما بنحوی دغدغه مشترک همه سازمان ها و نهادهای بین المللی بوده است و می باشد. در این خصوص همکاری کشورها با این نهادها نوعی ضمانت تأمین حقوق مهاجران است. در واقع مهاجرت در کشورهای مختلف به عنوان یک مسأله اساسی و مهم مد نظر قرار گرفته است و همین امر سبب همکاری کشورها در سطوح مختلف در خصوص مهاجرت بوده است. نهادهایی که داعیه حمایت از مهاجران را سر می دهند متعدد و متنوع می باشند، اما آنچه می تواند تضمین عمده ای جهت حفظ حقوق مهاجران باشد در چارچوب سازمان ها و نهادهای بین المللی شناخته شده حقوق بشری و حمایت در اسناد بین المللی بویژه اسناد بین المللی حقوق بشری می باشد.
سابقه علمی
در زمینه حمایت از مهاجران جمع آوری مطالب به زبان فارسی بسی دشوار است، چرا که منابع موجود در این زمینه پراکنده می باشد و هر نویسنده ای از دید خود مهاجرت و مسائل مربوط به آن را مورد توجه قرار داده است. اگر چه مهاجرت موضوع مورد توجه نویسندگان و مؤلفان در زمینه های مختلفی است، این نویسندگان و مؤلفان کمتر به بررسی حقوق مهاجران و مهاجرت از دیدگاه حقوق بین الملل می پردازند. در برخی موارد نیز منابع فارسی صرفاً به ذکر خاطرات مهاجران می پردازند و یا آنکه بر مهاجرت نخبگان تمرکز دارند. در واقع بسیاری از کتابهای فارسی موجود در زمینه مهاجرت، موضوع را از زاویه بررسی علل، عوامل و پیامدهای مهاجرت مورد بحث و بررسی قرار می دهند و به بررسی حقوق مهاجران و چگونگی حمایت بین المللی از آنها نمی پردازند. نمونه هایی از این کتابها عبارتند از:
(الف) “مهاجرت بین المللی و پیامدهای آن” (نوشته پریدخت وحیدی، مرکز مدارک اقتصادی اجتماعی وزارت برنامه و بودجه، چاپ اول،تهران، ۱۳۶۴) در قسمت های مختلف این کتاب کلیاتی در خصوص مهاجرت ذکر شده است. از جمله انواع مهاجرت(صص۲۹-۱۳)،خصوصیات مهاجران(صص۴۱-۳۵)،عوامل مهاجرت(صص۵۲-۴۱)، نتایج و پیامدهای مهاجرت(صص ۱۱۹-۵۹) از مواردی است که این کتاب اشاره و بررسی نموده است.
(ب) “مهاجرت و هجرت: فرصت ها و چالش ها”، (نوشته محمد منصورنژاد،چاپ اول، انتشارات جوان پویا، تهران،۱۳۸۷)
(ج) “بررسی علل مهاجرت متخصصان ایرانی به آمریکا” (نوشته افسانه قنبر،پژوهشگاه علوم انسانی و مطالعات فرهنگی،تهران،۱۳۸۴) در این کتاب تنها به ذکر کلیاتی در خصوص مهاجرت اکتفا شده است. از جمله مباحث دیگری که این کتاب بدانها پرداخته است، تاریخچه و مفهوم مهاجرت(صص۳۸-۱۴)، عوامل مهاجرت(صص۶۱-۳۹)، پیامدهای مهاجرت متخصصان(۱۰۹-۱۰۰) و در نهایت شرائط و امکانات بازگشت متخصصان ایرانی می باشد.
(د)  “ایرانیان در مهاجرت”  (نوشته یدا ذبیحیان و خسرو معتضد، چاپ اول،نشر البرز،تهران،پاییز۸۱). این کتاب تنها در مقدمه به یکسری کلیات در خصوص مهاجرت پرداخته است.
در ضمن نمونه دیگر کتاب “دیباچه ای بر قانون امنیت ملی: مقدمه ای بر طرح ریزی دکترین امنیت ملی” (نوشته علی عبداخانی،  چاپ دوم، انتشارات مؤسسه فرهنگی مطالعات و تحقیقات بین المللی ابرار معاصر، تهران، شهریور۸۴) می باشد که در فصل هفتم(صص۱۲۶- ۱۲۵) به بحث مهاجرت و پناهندگی در آمریکا پرداخته است،آنهم از زاویه تأثیر مهاجرت بر امنیت ملی و ارتکاب جرائم می باشد.
همچنین برخی کتابهای ترجمه شده نیز موجود می باشند که به جنبه های خاصی از مهاجرت پرداخته اند، ولی موضوع را از دیدگاه حقوقی مورد بررسی قرار نداده اند. نمونه هایی از این کتابها عبارتند از:
– “مهاجرت و شهروندی” (نوشته استفان کاستلز و آلستردیویدسون،ترجمه فرامرز تقی لو، انتشارات پژوهشکده مطالعات راهبردی،چاپ اول،تهران،۱۳۸۲)
– “کار در غربت: پیمایشی در مهاجرت بین المللی نیروی کار” (نوشته پیتر استالکر ،ترجمه           فرهنگ ارشاد،مؤسسه کار و تأمین اجتماعی،تهران،۱۳۸۰) این کتاب دارای دو بخش است. در این کتاب تصویری از مهاجرت بین المللی ارائه می گردد که از جمله به بحث تاریخی راجع به مهاجرت اجباری بردگان و مهاجرت کارگران قراردادی پرداخته می شود. بهر حال بحث اصلی کتاب بررسی علل مهاجرت، منافع و هزینه های مهاجرت، اشتغال، فرار مغزها و پناهندگی می باشد. (در ضمن در صفحات ۲۶۹-۲۴۱ به عمده ترین کشورهای اقامتگاهی و در صفحات ۲۱۱-۱۹۷ به دفاع از مرزها اشاره کرده است.)
– “مهاجرت بین المللی: رویارویی با چالش ها” (نوشته فیلیپ مارتین و جوناس ویگرن، ترجمه ابوالقاسم ناظمی و محمد عاملی خراسکانی، مؤسسه مطالعات و پژوهش های بازرگانی،چاپ اول،تهران،خرداد ۱۳۸۶) در این کتاب بحث در خصوص چرایی مهاجرت و چگونگی جلوگیری از تروریسم و چالش های ناشی از سیاست های مهاجرپذیری مطرح می گردد. (صص۱۴-۶) همچنین  این کتاب مسئله مهاجرت در قاره های مختلف را به صورت مجزا مورد بحث و بررسی قرار داده است و کلیاتی نیز در خصوص مهاجرت بویژه انگیزه های مهاجرت را در بردارد.
در خصوص مقالات فارسی نیز باید اشاره نمود که بیشتر این مقالات به جنبه های گوناگون مهاجرت و مهاجران پرداخته اند ولی موضوع را از زاویه حقوق مهاجران و حمایت بین المللی از آنها مورد بحث و بررسی قرار نداده اند. البته برخی از مقالات نیز موجودند که در قالب حقوقی خاص به حقوق مهاجران پرداخته اند. بهر حال در ذیل  به نمونه هایی از این مقالات اشاره خواهد شد.
(الف) ،”سیری در نظریه های مهاجرت”( نوشته حسین حاج حسینی، فصلنامه راهبرد، شماره۴۱، پاییز۸۵، صص ۴۶- ۳۵) در این مقاله با ارائه تئوری های مربوط به مهاجرت مدل های جاذبه و دافعه را بیان می کند. در حقیقت این مقاله تحت این عنوان الگوهای اقتصادی مهاجرت را بررسی می کند.
(ب) ،”بحران سیاسی و مهاجرت بین المللی در خاورمیانه”(نوشته اس. اس. راسل، ترجمه رضا ابوالقاسم پور، اطلاعات سیاسی و اقتصادی، شماره۱۳۶-۱۳۵، سال سیزدهم، آذر و دی۷۷،صص ۱۱۹-۱۱۴) در این مقاله تأکید بر مهاجرت ها به خلیج فارس طی جنگ ایران و کویت می باشد. در عنوانی مستقل مهاجرت بین المللی و بحران خلیج فارس مد نظر قرار گرفته است.
(ج) ،”جهانی شدن و مهاجرت نخبگان: بررسی تجربه ایران” (مسعود محمدی الموتی،فصلنامه علمی پژوهشی رفاه اجتماعی،سال چهارم،شماره۱۵،زمستان۸۳، صص ۲۳۲-۲۰۹) این مقاله توضیحاتی را در خصوص  نقش جهانی شدن در مهاجرت نیروی انسانی متخصص ارائه می نماید و موضوع را در چارچوب ایران مورد بررسی قرار می دهد. در این مقاله با ارائه یکسری جدول مباحث تئوری و مبانی نظری در خصوص موضوع ارائه می گردد. 
(د) “حق رفاه و تأمین اجتماعی و مهاجرت بین المللی نیروی کار” (نوشته یونس چربگو)،فصلنامه قوانین و مقررات تأمین اجتماعی، سال دوم، شماره۹، زمستان۸۶، صص ۹۷-۸۳). این مقاله به گروهی خاص از مهاجران یعنی کارگران مهاجر می پردازد و حق رفاه و تأمین اجتماعی آنها را در چارچوب اسناد بین المللی مورد بحث و بررسی قرار می دهد.
بدین ترتیب در بررسی منابع فارسی در زمینه مهاجرت و مهاجران می توان به این نتیجه رسید که این منابع یا حقوق مهاجران و مهاجرت را از دیدگاه حقوق بین الملل مورد بررسی قرار نمی دهند و یا در این زمینه به صورتی گذرا موضوع را مطرح می نمایند.
اهداف
هدف از تهیه این پایان نامه پاسخ به سؤالات اساسی ذیل در خصوص حمایت از مهاجران در سطح بین المللی می باشد.  سؤالات عمده ای که در این راستا مطرح می گردد عبارتند از:

مان

 

 

 


 
نظر دهید »
دانلود پایان نامه ارشد رشته حقوق با عنوان جعل رایانه‌ای در حقوق ایران
ارسال شده در 16 فروردین 1399 توسط فاطمه کرمانی در بدون موضوع

گرایش : جزا و جرم شناسی

عنوان :   جعل رایانه‌ای در حقوق ایران

دانشکده حقوق و علوم سیاسی

پایا‌ن‌نامه کارشناسی ارشد در رشته‌ی جزا و جرم‌شناسی

 

جعل رایانه‌ای در حقوق ایران

استاد راهنما:

دکتر فضل‌الله فروغی




چکیده
از جرائم مهمی که در پی توسعه و پیشرفت روزافزون روابط اجتماعی، اقتصادی، فرهنگی و. به وجود آمده و روزبه‌روز، پیچیدگی، ظرافت و اهمیت آن بیشتر می‌شود، «جعل» می‌باشد که از جرائم مهم و مخل به امنیت و آسایش عمومی بشمار می‌رود. امروزه در نظام قانونگذاری کیفری ایران با دو نوع بزه جعل روبه‌رو هستیم؛ یکی جعل سنتی (کلاسیک) و دیگری جعل رایانه‌ای می‌باشد. جعل رایانه‌ای همانند سایر جرایم رایانه‌ای زاییده انقلاب فن‌آوری اطلاعات و در واقع به منصه ظهور رسیدن رایانه و فضای سایبر می‌باشد. اگر چه در جعل سنتی ممکن است با استفاده از رایانه موجبات تحقق این بزه فراهم گردد ولی مراد از استفاده از رایانه در بزه جعل رایانه‌ای در واقع جعل داده‌های رایانه‌ای و ورود در فضای مجازی می‌باشد. علیهذا در ظاهر امر ممکن است تصور گردد که بین جعل رایانه‌ای و جعل سنتی تفاوتی وجود ندارد و در ماهیت آنها تفاوتی وجود ندارد و هر دو یک هدف را تأمین می‌نماید ولی تفاوت عمده‌ای که بین این دو بزه علی‌الخصوص در بحث عنصر مادی آنها وجود داشته و همچنین ویژگیهایی که خاص جرایم رایانه‌ای و من جمله جعل رایانه‌ای می‌باشد، ضرورت جرم‌انگاری بزه جعل رایانه‌ای را در نظام تقنینی ایران ایجاب نموده است. علیهذا به لحاظ نوظهور بودن بزه جعل رایانه‌ای در نظام حقوقی ایران لازم است که این جرم همانند سایر جرایم دیگر مورد تحلیل و بررسی قرار گیرد و با ورود در این مقوله و آوردن عناصر متشکله این بزه در این کار تحقیقی پی به اهمیت این جرم انگاری در نظام حقوقی ایران خواهیم برد.
واژگان کلیدی: جرائم رایانه ای، جعل رایانه‌ای، جعل سنتی، فضای سایبر، رایانه.
فهرست مطالب
عنوان                                       صفحه
مقدمه ۱
فصل اول: کلیات 
مبحث اول: تعاریف و مفاهیم ۱۳
گفتار اول: جعل و تزویر سنتی (کلاسیک) . ۱۴
گفتار دوم: جرم کامپیوتری(جرم رایانه ای) . ۱۵
۱-سازمان همکاری و توسعه اقتصادی . ۱۶
۲-کمیته اروپایی مسائل جنایی در شورای اروپا ۱۶
گفتار سوم: رایانه، اینترنت، فضای سایبر ۱۸
۱- رایانه ۱۸
۲- اینترنت . ۱۹
۳- فضای سایبر ۲۰
گفتار چهارم: جعل رایانه‌ای  ۲۱
مبحث دوم: سیر تحول تاریخی جعل رایانه‌ای . ۲۳
گفتار اول: پیشینه تاریخی جعل رایانه‌ای در نظام حقوق بین‌الملل یا در اسناد
بین‌الملل. ۲۵
۱- سازمان همکاری و توسعه(OECD) 25
۲- سازمان ملل متحد . ۲۶
عنوان                                       صفحه
۳- شورای اروپا . ۲۷
۴-کنوانسیون جرایم سایبر ۲۹
۵- پروتکل الحاقی به کنوانسیون جرائم سایبر در خصوص جرم‌انگاری اعمال نژادپرستانه
و ضدبیگانه . ۲۹
۶- انجمن بین‌المللی حقوق جزا ۲۹
۷- سازمان پلیس بین‌المللی (اینترپول) ۳۰
گفتار دوم: پیشینه تاریخی جعل رایانه‌ای در حقوق جزای ایران   ۳۱
مبحث سوم: مبانی جرم‌انگاری جعل رایانه‌ای . ۳۵
مبحث چهارم: تمایز جعل رایانه‌ای با عناوین مشابه     ۳۸
فصل دوم: شرح و تحلیل عناصر متشکله بزه جعل رایانه‌ای
مبحث اول: رکن قانونی جرم جعل رایانه‌ای ۴۵
مبحث دوم: رکن مادی جرم جعل رایانه‌ای ۴۸
گفتار اول: نحوه و شرایط رفتار مرتکب  ۴۹
الف- رفتار مرتکب در ماده ۶ قانون جرائم رایانه‌ای  ۴۹
۱- ایجاد کردن داده‌ها ۵۰
۲- تغییر دادن داده‌ها یا علائم موجود در کارتهای حافظه یا قابل پردازش در
سامانه‌های رایانه‌ای یا مخابراتی یا تراشه‌ها ۵۰
۳- وارد کردن داده‌ها . ۵۱
ب- رفتار مرتکب در ماده ۱۳۱ قانون مجازات جرائم نیروهای مسلح    ۵۲
۱- تغییر دادن اطلاعات ۵۲
۲- حذف کردن اطلاعات ۵۳
۳- الحاق ۵۳
عنوان                                       صفحه
۴- تقدیم یا تأخر تاریخ نسبت به تاریخ حقیقی ۵۳
ج- رفتار مرتکب در ماده ۶۸ قانون تجارت الکترونیکی     ۵۴
۱- ورود یا تغییر، محو و توقف داده پیام. ۵۴
۲- مداخله در پردازش داده پیام و سیستم رایانه‌ای  ۵۵
۳- استفاده از وسایل کاربردی سیستم رمزنگاری تولید امضاء- مثل کلید اختصاصی
بدون مجوز امضاء کننده ۵۵
۴- تولید امضاء فاقد سابقه ثبت در فهرست دفاتر اسناد الکترونیکی . ۵۶
۵- عدم انطباق وسایل کاربردی سیستم‌های رمزنگاری تولید امضاء به نام دارنده در
فهرست مزبور ۵۷
۶- اخذ گواهی صحت و اصالت امضای الکترونیکی به طرق مجعول  ۵۷
د- رفتار مرتکب در ماده ۷ کنوانسیون جرایم سایبر   ۵۹
۱- وارد کردن داده‌های رایانه‌ای ۵۹
۲- حذف کردن داده‌های رایانه‌ای ۶۰
۳- تغییر دادن داده‌های رایانه‌ای ۶۰
۴- متوقف کردن داده‌های رایانه‌ای ۶۰
ه- شرایط رفتار مجرمانه جعل رایانه‌ای ۶۱
۱- قابلیت اضرار . ۶۱
۲- برخلاف واقعیت بودن. ۶۲
گفتار دوم: موضوع جرم ۶۳
الف- موضوع جرم در ماده ۶ قانون جرائم رایانه‌ای    ۶۴
۱- داده‌های قابل استناد. ۶۴
۲- داده‌ها و علائم موجود در کارتهای حافظه . ۶۶
۳- داده‌ها و علائم قابل پردازش در سامانه‌های رایانه‌ای یا مخابراتی و تراشه‌ها . ۶۸
ب- موضوع جرم در ماده ۱۳۱ قانون مجازات جرائم نیروهای مسلح ۷۰
عنوان                                       صفحه
ج- موضوع جرم در ماده ۶۸ قانون تجارت الکترونیکی   ۷۲
د- موضوع جرم در ماده ۷ کنوانسیون جرایم سایبر     ۷۵
گفتار سوم: وسیله ارتکاب جرم . ۷۶
گفتار چهارم: نتیجه حاصل از جرم. ۷۷
گفتار پنجم: مرتکب جرم و خصوصیت مرتکب ۷۹
مبحث سوم: رکن معنوی جرم جعل رایانه‌ای . ۸۱
فصل سوم: مسئوولیت کیفری ، مجازات و آیین دادرسی در قبال بزه جعل رایانه‌ای
مبحث اول: مسئوولیت کیفری در جعل رایانه‌ای . ۸۶
گفتار اول: بررسی توصیفی مسئوولیت کیفری در فضای سایبر و جعل رایانه‌ای ۸۷
گفتار دوم: مسئوولیت کیفری اشخاص حقوقی در جعل رایانه‌ای ۹۰
مبحث دوم: مجازات در جعل رایانه‌ای . ۹۳
گفتار اول: بررسی توصیفی مجازات‌های موجود در قوانین مربوط به بزه جعل رایانه‌ای ۹۴
گفتار دوم: بررسی انتقادی مجازاتهای موجود در قوانین مربوط به بزه جعل رایانه‌ای ۹۹
الف- بررسی انتقادی مجازات جعل رایانه‌ای در قانون جرایم رایانه‌ای. ۹۱۰۰
ب- بررسی انتقادی مجارات جعل رایانه‌ای در قانون تجارت الکترونیکی ۱۰۲
ج- بررسی انتقادی مجازات جعل رایانه‌ای در قانون مجازات جرایم نیروهای مسلح ۱۰۳
مبحث سوم: آیین دادرسی در جعل رایانه‌ای ۱۰۴
گفتار اول: فرآیند دادرسی در بزه جعل رایانه‌ای ۱۰۴
۱- تعقیب و رسیدگی در جعل رایانه‌ای . ۱۰۵
۲- کشف جرم در دادرسی کیفری جعل رایانه‌ای . ۱۰۷
۳- تفتیش و ضبط داده‌ها در بزه جعل رایانه‌ای ۱۱۰
گفتار دوم: بررسی صلاحیت کیفری در جعل رایانه‌ای ۱۱۲
عنوان                                       صفحه
الف- صلاحیت کیفری جعل رایانه‌ای در فضای بین‌المللی ۱۱۲
۱- محل ارتکاب جرم ۱۱۳
۲- تابعیت. ۱۱۵
۳- حمایت از امنیت و منافع ملی ۱۱۶
۴- اجماع جهانی . ۱۱۷
ب- صلاحیت کیفری جعل رایانه‌ای در محاکم کیفری داخلی     ۱۱۹
۱- صلاحیت محلی. ۱۱۹
۲- صلاحیت ذاتی ۱۱۹
گفتار سوم: ادله الکترونیکی در بزه جعل رایانه‌ای    ۱۲۱
نتیجه‌گیری  . ۱۲۶
فهرست منابع. ۱۳۱
الف- طرح بحث و اهمیت موضوع
اصولاً هر پدیده اجتماعی به دلیل فرایند تأثیر و تأثر در جامعه تابع یک سری قوانین و مقررات حقوقی است. رایانه به عنوان یکی از اجزای لاینفک اجتماعی در عصـر حاضـر از ایــن اصـل پیـروی می‌کند. لذا به لحاظ این امر که تعیین عناوین مجرمانه در حیطه مسئولین قانونگذاری می‌باشد، تخطی کاربران آن در رعایت قوانین منجر به ظهور جرم می‌گردد، چرا که رایانه از یکسو می‌تواند ابزار وقوع جرم واقع شود و از سوی دیگر نقش محیط اعمال جرم را ایفاء می‌کند. به دلیل گستردگی حضور رایانه در بسیاری از ابعاد زندگی فردی و اجتماعی، جــرائم آن نیز در حـوزه‌هـای مختلف حقـوقی مطـرح می‌گردد. از جمله: حقوق تجارت، حقوق مالکیت، حقوق بین‌الملل، حقوق فن‌آوری و تکنولوژی ارتباطات.
تفاوت‌های اساسی بین جرائم رایانه‌ای رایج در کشورهای در حال توسعه و کشورهای توسعه یافته ناشی از روش استفاده از این ابزار است. در کشورهای توسعه یافته، رایانه از یک وسیله برای سرعت در انجام کار پا را فراتر نهاده و تبدیل به یک دریچه شده است. دریچه‌ای برای ورود به فضای بی‌انتها که علاوه بر امور تخصصی، حتی بسیاری از کارهای شخصی مهم در آن فضا صورت می‌گیرد، بنابراین بعد محیطی رایانه در بروز جرایم در این کشورها بیشتر است، کافی است به آمار جرایم اینترنتی مراجعه کنید تا متوجه بشوید که بیشترین درصد این جرائم در کشورهای توسعه یافته رخ می‌دهد.
در مقابل در کشورهای در حال توسعه از جمله ایران، بعد ابزاری رایانه در بروز جرایم نمود بیشتری پیدا می‌کند. مثلاً تکثیر سی‌دی‌های غیرمجاز و یا شکستن قفل نرم‌افزارها و تکثیر آنها بدون کسب اجازه اولیه از پدیدآورندگان آن نرم افزار از جمله جرائم مهمی که در پی توسعه و پیشرفت روزافزون روابط اجتماعی، اقتصادی و فرهنگی و . به وجود آمد و روزبه‌روز پیچیدگی، ظرافت و اهمیت آن بیشتر می‌شود.
جعل و در پی آن استفاده از اسناد و نوشتجات مجعول و مزور می‌باشد که از جرایم مهم و مخل امنیت و آسایش عمومی به شمار می‌رود. با فراگیر شدن استفاده از رایانه و نرم‌افزارهای رایانه‌ای در عرصه مختلف زندگی، حافظه رایانه‌ها و نرم‌افزارها جایگزین سند و نوشته سنتی می‌شود و در سطح گــسترده‌ای برای بیان و اعلام اراده از رایانه استفاده خواهد شد.
بدنبال تصویب قانون مجازات جرائم نیروهای مسلح مصوب ۹/۱۰/۸۲ و قانون تجارت الکترونیکی مصوب ۱۷/۱۰/۸۲ و قانون جرائم رایانه‌ای در تاریخ ۲۰/۳/۸۸ و جرم‌انگاری جعل رایانه‌ای در قوانین مزبور به موجب ماده ۱۳۱ قانون مجازات جرائم نیروهای مسلح و ماده ۶۸ قانون تجارت الکترونیکی و ماده ۶ قانون جرائم رایانه‌ای به نظر می‌رسد عنوان جزایی نوظهوری پا به عرصه نظام حقوقی ایران گذاشته است که نیازمند تحلیل و بررسی می‌باشد.
ب- سئوالات تحقیق
پایان‌نامه مزبور درصدد پاسخ به چندین سئوال مهم خواهد بود که عبارتند از:
۱- با توجه به ورود عنوان جزایی جعل رایانه‌ای در نظام حقوقـی ایـران، عنـاصـر متشکله این بزه چـه می‌باشد؟ و چه تفاوتهایی با عناوین مشابه من جمله جعل سنتی دارد؟
٢- آیا مواد قانونی در نظر گرفته راجع به جعل رایانه‌ای در این قانون تمام مشکلات و خلاءهای قانونی مربوط به جرم جعل و ملحقات آن در فضای سایبری را پوشش می‌دهد یا خیر؟ و به تعبیری آیا قانون مزبور در این راستا جامع و مانع می‌باشد یا خیر؟
۳- باتوجه به تصویب قانون جرایم رایانه‌ای و جرم‌انگاری جعل رایانه‌ای، آیا خلاء قانونی در این زمینه وجود داشته که منتهی به تصویب این قانون شده است؟ به عبارت دیگر آیا با قوانین موجود در زمینه جعل سنتی، ضرورتی به تصویب این قانون در مورد جعل رایانه‌ای بوده است یا خیر؟
ج-فرضیات تحقیق
۱- با عنایت به ضرورت تفسیر مضیق قوانین جزایی و تفسیر به نفع متهم در قوانین غیر مفید به حال متهم و از طرفی از جهت فنی بودن انجام عملیات مجرمانه من جمله جعل و مشکلات خاصی که در نتیجه سوءاستفاده از رایانه ممکن است برای جامعه و افراد به وجود آید در برخورد با بزه جعل رایانه‌ای نمی‌توانستیم از قوانین موجود راجع به جعل سنتی بهره بجوییم و لذا مهمترین عامل جهت جرم‌انگاری جعل رایانه‌ای و تصویب قانون مربوطه همین امر می‌باشد.
٢- قانون مصوب برای جعل رایانه‌ای در واقع جوابگوی خلاءهای قانونی راجع به این بزه نمی‌باشد چه آنکه مواد مربوط به جعل رایانه‌ای به صورت کلی بیان شده است و آنگونه که در جعل سنتی وجود دارد هیچگونه تفکیکی بین جعل رایانه‌ای رسمی و عادی و یا جعل مادی و مفادی وجود ندارد و این مهمترین ایراد به قانون جرائم رایانه ای می‌باشد.
۳- با فراگیر شدن استفاده از رایانه و نرم‌افزارهای رایانه‌ای در عرصه‌های مختلف زندگی، حافظه رایانه‌ها و نرم‌افزارها جایگزین سند و نوشته سنتی که موضوع جرم جعل می‌باشد گردیده است و در سطح گسترده‌ای برای بیان و اعلام اراده از رایانه استفاده خواهد شد علیهذا اگرچه جعل رایانه‌ای بر خلاف جعل سنتی در فضای مجازی محقق می شود لذا از حیث عناصر متشکله بزه من جمله عنصر مادی تفاوتهایی با جعل سنتی دارد که نیازمند بررسی می‌باشد.
د-هدف تحقیق
به دنبال نوظهور بودن عنوان جزایی جعل رایانه‌ای و ورود به نظام حقوقی ما، ضرورت پرداختن به این جرم و بررسی عناصر متشکله آن ایجاب می‌گردد، از طرف دیگر تحلیل ایرادات مربوط به قانونگذار در وضع قانون مربوط به این عنوان جزایی، نظام تقنینی ما را در جهت رفع ایرادات و تکمیل این قانون رهنمون می‌سازد.
ه-سابقه علمی
زمانی که نخستین گزارش‌ها راجع به «جرم رایانه‌ای» در چند دهه گذشته انتشار یافتند نمایانگر شکل نوین و ویژه‌ای از بزهکاری بود. با این‌حال به مرور زمان آشکار شده که این شکل به ظاهر نوین و ویژه از بزهکاری در واقع از طیف گسترده‌ای از جرایم تشکیل یافته که به مدد سیستم‌ها و داده‌های رایانه‌ای یا علیه آنها ارتکاب می‌یابند. رایانه‌ها و شبکه‌های رایانه‌ای به طور روزافزونی به منزله ابزارهای کمک به ارتکاب بسیاری از جرایم سنتی به کار می‌روند. در عین حال این تغییرات و اشکال مجرمانه نوین حاصل از آن، نظامهای حقوقی را مجبور کرده است تا سازگاریهای متعددی را اعمال کنند. با توجه به ماهیت جهانی اینترنت، این فرایند قانونی به طور جدی ساز و کارهای بین‌المللی و قوانین داخلی بسیاری از کشورها را تحت تأثیر قرار داده است. بنابراین تاریخچه جرم جعل رایانه‌ای را می‌توان فرایند پیوسته و رو به پیشرفتی از اشکال نوین جرایم دانست که با پیشرفتهای فنی نوین سازگاری می‌یابند و قوانین جدید ملی و ساز و کارهای بین‌المللی نیز همگام با این اشکال نوین جرم پیش می‌روند. قانون جرایم رایانه‌ای که در جلسه علنی پنجم خرداد ماه ۱۳٨٨ در مجلس شورای اسلامی تصویب و در تاریخ بیستم خرداد ۱۳٨٨ در شورای نگهبان تأیید شد و به خصوص مواد ۶ و٧ که به جعل رایانه‌ای پرداخت جلوه برجسته این حمایت کیفری به شمار می‌رود. لذا با توجه به نوظهور بودن این عنوان جزایی در نظام حقوقی، نویسندگان حقوقی کمتر به آن پرداخته‌اند منتهی بلحاظ ارتباطی که جعل رایانه‌ای با جعل سنتی دارد در جریان ورود به این موضوع می‌توان از کتابها و پایان‌نامه‌های و مقالاتی که راجع به جعل سنتی به رشته تحریر در آمده‌اند استفاده نمود و از طرفی طی چند سال اخیر بلحاظ اهمیت ارتکاب جرائم در فضای سایبری و جرایم رایانه‌ای به صورت کلی، آثار ارزشمندی در این خصوص منتشر گردیده است که قابل توجه می‌باشند.
۱-کتاب حقوق کیفری اختصاصی جرائم علیه امنیت و آسایش عمومی از دکتر حسین میر محمد صادقی که در فصل دوم آن به موضوع جعل و استفاده از سند مجعول پرداخته شده است که اگر چه موارد موضوع بحث در این فصل راجع به جعل سنتی و مواد مربوط در قانون مجازات اسلامی می‌باشد منتهی از حیث تطبیق با جعل رایانه‌ای قابل بهره‌برداری می‌باشد.
٢– جرائم علیه امنیت و آسایش عمومی از دکتر ضیاء الدین پیمانی.
۳- جرائم مالی علیه آسایش عمومی از دکتر محمد صالح ولیدی.

مان

 

 

 


 
نظر دهید »
  • 1
  • ...
  • 167
  • 168
  • 169
  • ...
  • 170
  • ...
  • 171
  • 172
  • 173
  • ...
  • 174
  • ...
  • 175
  • 176
  • 177
  • ...
  • 347
بهمن 1404
شن یک دو سه چهار پنج جم
 << <   > >>
        1 2 3
4 5 6 7 8 9 10
11 12 13 14 15 16 17
18 19 20 21 22 23 24
25 26 27 28 29 30  

مجله علمی: آموزش ها - راه‌کارها - ترفندها و تکنیک‌های کاربردی

 بازی شاد با سگ
 درآمد کتاب دیجیتال کودکان
 نگهداری گربه دوست‌داشتنی
 محتوا همیشه سبز فروشگاه
 خرگوش شاد نگهداری
 شادی رابطه عاطفی
 کوپایلوت هوش مصنوعی
 مشاوره بهبود فرآیندها
 درآمد بیشتر آموزش
 درآمد کانال تلگرام
 جلوگیری احساس گناه رابطه
 اسهال خونی سگ درمان
 بازاریابی کاتالوگ فروش
 درآمد فروشگاه اینستاگرامی
 مراقبت بیش‌ازحد رابطه
 روشن نگه‌داشتن عشق
 اشتباهات سرمایه‌گذاری بورس
 درآمد فروش غذای خانگی
 تأییدطلبی در رابطه
 ناخوشحالی رابطه عاطفی
 میدجرنی تصاویر هوش مصنوعی
 بازاریابی برند سایت
 اشتباهات تبلیغات کلیکی
 آموزش لئوناردو هوش مصنوعی
 اشتباهات بازاریابی مشارکتی
 

کلیه مطالب این سایت فاقد اعتبار و از رده خارج است. تعطیل کامل کلیه مطالب این سایت فاقد اعتبار و از رده خارج است. تعطیل کاملکلیه مطالب این سایت فاقد اعتبار و از رده خارج است. تعطیل کامل کلیه مطالب این سایت فاقد اعتبار و از رده خارج است. تعطیل کامل کلیه مطالب این سایت فاقد اعتبار و از رده خارج است. تعطیل کامل کلیه مطالب این سایت فاقد اعتبار و از رده خارج است. تعطیل کامل

لطفا صفحه را ببندید کلیه مطالب این سایت فاقد اعتبار و از رده خارج است. تعطیل کامل

لطفا صفحه را ببندید

کلیه مطالب این سایت فاقد اعتبار و از رده خارج است. تعطیل کامل

کلیه مطالب این سایت فاقد اعتبار و از رده خارج است. تعطیل کامل کلیه مطالب این سایت فاقد اعتبار و از رده خارج است. تعطیل کامل

لطفا صفحه را ببندید

آخرین مطالب

  • دانلود پایان نامه کارشناسی ارشد رشته حقوق : مبانی و ماهیت حقوقی اعتبارات اسنادی براساس ucpو ucc
  • دانلود پایان نامه رشته حقوق : اعتبار رشد در نکاح و طلاق در حقوق ایران و مقایسه تطبیقی با مذاهب اسلامی
  • دانلود پایان نامه در مورد:بررسی اخراج شریک در شرکت های تجاری و آثار انحلال شرکت بر آن
  • پایان نامه مقایسه سبکهای هویت وسیستمهای فعال سازی رفتاری
  • دانلود پایان نامه ارشد: تحولات کیفرشناختی در قانون مجازات جدید
  • مقالات تحقیقاتی و پایان نامه | ۴-۲-۲- استرس ادراک شده – پایان نامه های کارشناسی ارشد
  • پایان نامه حقوق درباره:تلقیح مصنوعی و اجاره رحم
  • دانلود پایان نامه ارشد رشته حقوق با موضوع:مشروعیت تحصیل ادله
  • دانلود کار تحقیقی وکالت با موضوع : شروط ضمن عقد نکاح
  • " مقالات تحقیقاتی و پایان نامه – قسمت 19 – 7 "
  • مقالات و پایان نامه ها – ۳-۵-۱ پیشینه پژوهش‌های عدالت در ایران – پایان نامه های کارشناسی ارشد
  • دانلود پایان نامه ارشد : ارتباط بزه دیدگی با بزهکاری زنان
  • تحقیق-پروژه و پایان نامه | قسمت 4 – پایان نامه های کارشناسی ارشد
  • پایان نامه صلح مسلح و حقوق بین الملل
  • پایان نامه بررسی همکاری دولتها در برابر جرائم بین المللی با تاکید بر استرداد مجرمین
  • پایان نامه با عنوان تجارت خدمات در حقوق ایران و موافقتنامه عمومی تجارت خدمات (GATS)
  • پایان نامه با عنوان بررسی جرم جعل اسناد سجلی و تاثیر آن در ارتکاب جرایم علیه اموال و مالکیت
  • دانلود تحقیق-پروژه و پایان نامه – جدول ۳-۱٫ تعداد شرکت‌های حاضر در تحقیق – پایان نامه های کارشناسی ارشد
  • دانلود پایان نامه ارشد رشته حقوق با موضوع:تأثیر فسخ بایع بر انتقال مبیع از سوی خریدار
  • پایان نامه پیش بینی افت تحصیلی دانش آموزان دوره اول متوسطه
  • پایان نامه ارشد حقوق با موضوع:قاچاق مواد روانگردان و سیاست کیفری ناظر بر آن
  • دانلود پایان نامه کارشناسی:صلاحیت محلی دادگاه های کیفری
  • پایان نامه ارشد رشته حقوق خصوصی : طرق جلوگیری از اجرای اسناد لازم الاجرا موضوع ماده ۷۷ کمیسیون شهرداری ها
  • دانلود پایان نامه ارشد حقوق:بررسی نواقص و خلاء های قانونی عقد وکالت
  • دانلود پایان نامه ارشد:اخفا و امحای آثار و ادله ی جرم در حقوق کیفری ایران
  • پایان نامه ارشد رشته حقوق جزا و جرم شناسی: پیشگیری از بزهکاری در اندیشه امام علی
  • پایان نامه حمایت کیفری از حقوق استخدامی در قوانین و مقررات افغانستان
  • پایان نامه بررسی عوامل موثر برگرایش جوانان(۱۸-۴۰سال)به مواد مخدر
  • دانلود پایان نامه کارشناسی ارشد رشته حقوق : مفهوم شناسی و تفکیک تکرار جرم از عناوین مشابه
  • پایان نامه ایجاب و سلب قانونی و قراردادی حضانت
  • مقاله-پروژه و پایان نامه | اهمیت و ضرورت پژوهش – 10
  • پایان نامه حمایت از میراث فرهنگی زیرآب در ایران وحقوق بین الملل
  • دانلود پایان نامه ارشد حقوق:تاثیر سازمان های مردم نهاد بر پیشگیری از جرایم مواد مخدر
  • دانلود پایان نامه : تاثیر مقررات زدایی در کوچک سازی دولت و واگذاری امور به بخش خصوصی
  • پایان نامه ارشد :بررسی نقش ادله اثبات دعوا در تحقق نظم عمومی و تضمین حقوق اشخاص
  • دانلود پایان نامه رشته حقوق : حق شرط بر معاهدات با تاکید بر طرح اخیر کمیسیون حقوق بین الملل
  • فایل های مقالات و پروژه ها | رفتار جرات‏مندانه و سازگاری اجتماعی – 9
  • دانلود پایان نامه ارشد: بررسی فقهی، حقوقی تملک املاک شهرداری ها با رویکردی به بافت فرسوده واجد ارزش تاریخی
  • دانلود پایان نامه:تعیین نقش پزشکی قانونی در اثبات جنایات در نظام حقوق کیفری ایران
  • دانلود پایان نامه کارشناسی ارشد رشته حقوق : بررسی جرائم تمرد و سرپیچی از اوامر مافوق در حقوق کیفری ایران
  • دانلود پایان نامه کارشناسی ارشد رشته حقوق : احکام قانون مدنی در خصوص اموال مثلی و قیمی
  • دانلود پایان نامه:بررسی و تبیین آثار و احکام نهاد امانت حافظ و شخص ثالث در نظام حقوقی ایران
  • پایان نامه ارشد درباره:نقش ریش‌سفیدان و معتمدان بختیاری در پیشگیری از وقوع جرم
  • جزوه حقوق مدنی ۳ خلاصه فصل ها ؛ نمونه سوالات پرتکرار
  • دانلود پایان نامه های آماده – قسمت 24 – پایان نامه های کارشناسی ارشد
  • پایان نامه بررسی فقهی وحقوقی حکم غیابی با رویکردی به قانون آیین دادرسی کیفری مصوب ۱۳۹۲
  • پایان نامه ارشد رشته حقوق: نکول برات و آثار آن در حقوق ایران و کنوانسیون های بین المللی
  • پایان نامه ضرورت اصلاح قوانین صادرات و واردات برای الحاق به سازمان تجارت جهانی
  • پایان نامه ارشد رشته حقوق : جایگاه عرف در فقه امامیه و حقوق مدنی ایران
  • پایان نامه نقش نهاد خانواده در بزهکاری اطفال

جستجو

موضوعات

  • همه
  • بدون موضوع

فیدهای XML

  • RSS 2.0: مطالب, نظرات
  • Atom: مطالب, نظرات
  • RDF: مطالب, نظرات
  • RSS 0.92: مطالب, نظرات
  • _sitemap: مطالب, نظرات
RSS چیست؟
کوثربلاگ سرویس وبلاگ نویسی بانوان